В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 14.05.2007 № А31-9242/2005-15 арбитражный суд счел, что налогоплательщик неправомерно выставил при реализации замороженных овощей счет-фактуру, в котором применил налоговую ставку 10 %. По мнению суда, анализ подпункта 1 п. 2 ст. 164 НК РФ позволял сделать вывод, что законодатель предусматривал возможность применения налоговой ставки 10 % только в случае реализации налогоплательщиком продовольственных товаров, в том числе овощей (включая картофель), а не продукции их переработки. В то же время согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93 к овощам можно отнести только продукцию сельского хозяйства, перечисленную в группе 97 3000, или свежие овощи, но консервированные, сушеные и замороженные овощи отнесены в группу 91 0000 «Продукция пищевой промышленности», подгруппа 91 6000 «Продукция консервной и овощесушильной продукции», так как они являются продуктами переработки овощей и для продуктов переработки НК РФ не установил возможности применения налоговой ставки 10 %.
Актуальная проблема. Споры с налоговыми органами также возникают по вопросу о правомерности применения налоговой ставки 10 % в отношении продовольственных товаров, не предусмотренных соответствующим постановлением Правительства РФ, которым утверждены коды видов продукции, перечисленных в подпункте 1 п. 2 ст. 164 НК РФ.
В соответствии с подпунктом 1 п. 2 ст. 164 НК РФ при реализации продовольственных товаров, в том числе овощей (включая картофель), налогообложение производится по налоговой ставке 10 %.
Согласно п. 3 ст. 164 НК РФ товары (работы, услуги), не указанные в п. 1, 2 и 4 ст. 164 настоящего Кодекса, облагаются НДС по налоговой ставке 18 %.
Постановлением № 908 утвержден Перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Общероссийским классификатором продукции, облагаемых НДС по налоговой ставке 10 %.
Официальная позиция. Как следует из письма УФНС России по г. Москве от 05.04.2006 № 19-11/29613, налогоплательщик не имеет права применять налоговую ставку 10 % при реализации продовольственных товаров, которые не поименованы в Постановлении № 908.
Судебная практика. В постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 19.02.2007 № А79-4194/2006 арбитражный суд поддержал точку зрения налоговых органов, признав неправомерным применение налоговой ставки 10 % в отношении грибов вешенок. При этом суд отклонил довод налогоплательщика о том, что согласно Общероссийскому классификатору продукции ОК 005-93 грибы шампиньоны тепличные, мицелий шампиньонов тепличных, грибы вешенки тепличные, мицелий грибной относятся к овощам (подкласс 97 3000), а также ссылки налогоплательщика на содержание Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности, где грибы также отнесены к категории овощей. Суд указал, что Постановление № 908 не содержит наименования «грибы вешенки» ни в перечне товаров продовольственных товаров, реализуемых на внутреннем рынке, ни по внешнеэкономическим контрактам.
В то же время в постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 24.05.2006 № Ф04-2888/2006(22724-А27-14), от 22.05.2006 № Ф04-2827/2006(22621-А27-25), от 10.05.2006 № Ф04-1588/ 2006(22108-А27-6), от 03.05.2006 № Ф04-1795/2006(21953-А27-34), от 19.04.2006 № Ф04-2041/2006(21362-А27-14) судом сделан вывод о том, что реализация грибов облагается НДС по налоговой ставке 10 %.
Актуальная проблема. В правоприменительной практике встречаются споры по вопросу о правомерности выставления перевозчиком счетов-фактур, в которых указана ставка 18 %, при оказании услуг по перевозке (транспортировке) товаров, помещенных под таможенный режим экспорта.
Толкование ст. 164 НК РФ позволяет сделать вывод, что применение установленных законодателем налоговых ставок (0, 10 и 18 %) зависит не от воли налогоплательщика, а от характера операций, которые он реализует.
Официальная позиция. В письме ФНС России от 13.01.2006 № ММ-6-03/18@ указано, что применение налоговой ставки 0 % при оказании услуг по перевозке (транспортировке) товаров, помещенных под таможенный режим экспорта, является не только правом налогоплательщика при условии документального подтверждения, но и его обязанностью.
Судебная практика. По мнению судов, налогоплательщик не имеет права произвольно изменять установленную налоговым законодательством ставку НДС. В связи с этим перевозчик при реализации услуг по транспортировке экспортируемых товаров не имеет права предъявлять экспортеру к оплате НДС по налоговой ставке 18 %, а экспортер – заявлять сумму такого налога к вычету.
Данная правовая позиция приведена в постановлениях Президиума ВАС РФ от 19.06.2006 № 16305/05, от 04.04.2006 № 14240/05, от 04.04.2006 № 14227/05, от 04.04.2006 № 15865/05, от 20.12.2005 № 9263/05.
В постановлении от 09.06.2006 № 4364/06 Президиум ВАС РФ признал противоречащим законодательству приравнивание налоговой ставки 0 % к налоговой льготе, от которой налогоплательщик мог бы отказаться.