Американские и глобальные депозитарные расписки: теория и практика листинга российских акций на зарубежных биржах

Ограничение ответственности при частных размещениях ценных бумаг. С 1995 г. решением Верховного суда США по делу «Густавсон против Аллойд Ко.» ответственность по Разделу 12 Закона 1933 г. ограничивается случаями публичного размещения ценных бумаг182.

В решении по данном делу суд сослался на ряд положений Закона 1934 года. Так в соответствии с Разделом 10 (1) Закона 1934 г. «проспект эмиссии должен содержать сведения, включенные в регистрационное заявление» («а prospectus shall contain the information contained in the registration statement»). В случае частного размещения ценных бумаг среди квалифицированных инвесторов регистрация Комиссией регистрационного заявления, проспекта эмиссии как составной части такого регистрационного заявления по Законам 1933 и 1934 г. не требуется. Следовательно, ответственность за недостоверную информацию в проспекте при осуществлении частного размещения ценных бумаг не наступает183.

«Квалифицированные институциональные покупатели». «Квалифицированные институциональные покупатели» («qualified institutional buyers» или QIBs) являются профессиональными участниками фондового рынка либо «активными инвесторами» на рынке ценных бумаг, владеющими Ценными бумагами, стоимость которых превышает 100 млн. долл. США (с 1992 г. включаются государственные ценные бумаги). В соответствии с Правилом 144А (а) (i) сюда не включаются ценные бумаги аффилированных лиц184.

Как указывается в Релизе Комиссии №6862 от 23 апреля 1990 г., «квалифицированные институциональные покупатели» могут быть корпорациями (банками, страховыми компаниями), партнерствами с ограниченной ответственностью (как правило, брокерские-дилерские фирмы), коммерческими трастами, зарегистрированными инвестиционными компаниями, компаниями по развитию бизнеса («business development companies»), а также специально учрежденными пенсионными фондами работников («ERISA employee benefit and pension plans»)185.

Для определения статуса «квалифицированного институционального покупателя» инвестиционных консультантов и других профессиональных участников фондового рынка подсчитывается стоимость ценных бумаг, которые они держат на клиентских счетах («managed accounts»)186.

Более мягкий стандарт применим к зарегистрированным в США брокерам-дилерам, которые должны владеть ценными бумагами на сумму 10 и более млн. долл. США. При этом все брокеры-дилеры, включая тех, которые не отвечают указанному критерию, вправе выступать в качестве агентов «квалифицированных институциональных покупателей» при совершении сделок для последних187.

Рейтинговое агентство «Стэндард энд Пурз Корпорэйшн» (Standard & Poor’s Corporation) публикует список «квалифицированных институциональных покупателей188» В письме об отказе от действий от 8 июля 1991 г. Комиссия указала, что продавцы АДА, выпущенных по Правилу 144А, могут полагаться на данный список при определении статуса покупателей189.

На практике банки-андеррайтеры, размещающие АДА российских компаний на американском фондовом рынке, перед их продажей посылают «квалифицированным институциональным покупателям» письмо, в котором подтверждается, что:

– они являются «квалифицированными институциональными покупателями» в соответствии с Правилом 144А, имеют опыт покупки ценных бумаг российских акционерных обществ и других компаний из стран с развивающимися рынками и способны взять на себя экономический риск инвестирования в АДА, а также подтверждают, что приобретают такие АДА за свой счет;

– если покупатель является зарегистрированной инвестиционной компанией, то покупка АДА совершается им в полном соответствии с Законом 1940 г. «Об инвестиционных компаниях», с изменениями, и принятыми согласно ему правилами и положениями Комиссии (см. ниже).

Продажа АДА, выпущенных по Правилу 144А, лицам, не являющимся «квалифицированными институциональными покупателями», явившаяся результатом проверки их статуса без «должной осмотрительности» со стороны продавца, влечет ответственность последнего по Закону 1933 г.190

Понятие «ограниченных ценных бумаг» и ограничения на совершение сделок. В соответствии с Правилом 144 (к) свободное обращение АДА, выпущенных по Правилу 144А, на рынке США запрещено в течение трех лет с момента их первичного размещения среди «квалифицированных институциональных покупателей». Такое ограничение оборотоспособности привело к применению к ним термина «ограниченные ценные бумаги» («restricted securities»)191.