Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами

Сущностной новеллой, внесенной в Закон об АО Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ, является положение, что совет директоров общества утверждает заключение о крупной сделке, в котором должны содержаться в том числе информация о предполагаемых последствиях для деятельности общества в результате совершения крупной сделки и оценка целесообразности совершения крупной сделки. Заключение о крупной сделке включается в информацию (материалы), предоставляемую акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров общества, на котором рассматривается вопрос о согласии на совершение или о последующем одобрении крупной сделки. При отсутствии в обществе совета директоров заключение о крупной сделке утверждается единоличным исполнительным органом общества.

Таким образом, применительно к тем АО, где владение в значительной степени отделено от управления, законодатель устанавливает обязанность совета директоров представить акционерам заключение о последствиях совершенной сделки и оценить ее целесообразность. Такое регулирование стоит поддержать, особенно с учетом новых подходов к определению «крупности» сделки и оценочного характера таких критериев ее квалификации, как изменение масштаба деятельности общества.

Открытым остался только вопрос о правовых последствиях непредставления советом директоров подобного заключения или представления заключения об отрицательных последствиях для общества совершения соответствующей сделки либо о нецелесообразности ее совершения. Может ли общее собрание акционеров в этом случае согласовать сделку? Закон об этом умалчивает. Представляется, что такое согласование собранием акционеров в принципе возможно, во-первых, в силу того, что собрание является высшим органом общества, сообществом владельцев акций, в интересах которого акционерное общество создано; во-вторых, в силу отсутствия законодательного запрета, подобного запрету для собрания акционеров объявлять дивиденд больше рекомендованного советом директоров (п. 4 ст. 42 Закона об АО).

2.9.1. Порядок принятия решения о согласовании (одобрении) крупной сделки в акционерном обществе

По общему правилу на совершение крупной сделки в АО должно быть получено согласие совета директоров или общего собрания акционеров в соответствии со ст. 79 Закона об АО. Разграничение компетенции органов управления в акционерном обществе по вопросу одобрения крупных сделок осуществляется законом и не может быть изменено уставом общества. Для заключения крупной сделки с ценой имущества от 25 до 50 % балансовой стоимости активов необходимо согласие совета директоров АО, которое должно приниматься единогласно, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров общества. Выбывшим, как указал Пленум ВАС РФ, в частности, является умерший член совета директоров (подп. 6 п. 8 Постановления Пленума ВАС РФ № 28)[48]. Как представляется, к выбывшим могут быть также отнесены члены совета директоров, на которых наложено административное взыскание в виде дисквалификации или которые признаны в установленном порядке умершими.

Если члены совета директоров не достигли единогласия по вопросу о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки, по решению совета директоров общества вопрос о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки может быть вынесен на решение общего собрания акционеров. В таком случае решение о согласии на совершение или последующем одобрении крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров (п. 2 ст. 79 Закона об АО).

Если цена сделки превышает 50 % балансовой стоимости активов, она может быть заключена только с согласия или одобрения общего собрания акционеров. Вопрос об одобрении крупной сделки такого размера относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и не может быть отнесен уставом общества к компетенции иных органов общества (п. 4 ст. 79 Закона об АО)[49]. Решение об одобрении такой крупной сделки принимается общим собранием акционеров большинством в ³/₄ голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. В этом случае у акционеров в силу значимости актива возникает право требовать выкупа акций.