Индивидуальный предприниматель

Исходя из арбитражной практики (например, Постановления ФАС Московского округа от 24 мая 2006 г. № КА-А40/4358-06), безопаснее всего заключать подрядные договора с теми лицами, кто непосредственного участия в процессе производства или торговли не принимает. Например, с бухгалтерами, программистами и другими специалистами, занимающимися не производством и торговлей, а управлением.

Перевести в индивидуальные предприниматели работника, занятого в общем процессе производства в цеху, крайне трудно.

В-четвертых, завершение работы или оказание услуги должно обязательно оформляться актом выполненных работ (оказанных услуг), подтверждающим фактическое выполнение объема работ или услуг.

Обратите внимание! Если налоговикам удастся доказать, что под видом гражданско-правового договора был фактически заключен трудовой, то на работника – «предпринимателя>> будет возложена недоимка по НДФЛ.

А вот пени за несвоевременное перечисление в бюджет НДФЛ взыщут с работодателя, а также его привлекут к налоговой ответственности по статье 123 НК РФ за неисполнение обязанностей налогового агента и по статье 126 НК РФ за непредставление сведений по форме № 2-НДФЛ.

Эта позиция была изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 26 сентября 2006 г. № 4047/06.

2.6.2. Перевод прибыли на «упрощенца»

Раньше эта схема пользовалась гораздо большей популярностью, так как она была выгоднее, чем сейчас.

Дело в том, что раньше ставка по налогу на прибыль составляла 24 %, а ставка единого налога с разницы между доходами и расходами – 15 %. Переводя основную сумму выручки на компанию или предпринимателя, применяющих УСН, можно было сэкономить целых 9 % от суммы прибыли.

Сейчас ставка по налогу на прибыль равна 20 % согласно пункту 1 статьи 284 НК РФ. Если в регионе местные власти понижают для отдельных категорий налогоплательщиков ставку по налогу на прибыль, то она вообще может составить только 15,5 %.

Правда, местные власти могут понизить и ставку единого налога – вплоть до 5 %. Поэтому в зависимости от ситуации перевод основной суммы прибыли на «упрощенца» по-прежнему вполне возможен.

Кроме того, продавая предпринимателю свою продукцию или товары с пониженной наценкой, продавец – участник схемы снижает сумму начисляемого в бюджет НДС.

ПРИМЕР 41

ООО «Мелодия» реализует неявно аффилированному с ним предпринимателю Абрамову, применяющему УСН, партию товара для реализации оптом.

Рыночная цена товара – 120 000 руб. 000 приобретает товар у поставщика по цене 92 000 руб., в том числе НДС – 14 034 руб. В свою очередь, общество реализует товар предпринимателю по цене 95 000 руб., в том числе НДС – 14 491 руб.

Предприниматель реализует товар уже по рыночной стоимости. Таким образом, он получает прибыль в размере 25 000 руб. Абрамов уплачивает единый налог со своих доходов по ставке в размере 15 %.

Таким образом, перебрасывая основную сумму наценки на предпринимателя, в целом он и общество экономят на налоге на прибыль 1250 руб. (25 000 руб. х 20 % – 25 000 руб. х 15 %).

Кроме того, если бы 000 само реализовывало товар, ему бы пришлось начислить НДС в размере 18 305 руб. (120 000 руб./118 % х 18 %), а не 14491 руб.

Конечно же, настолько «откровенная» схема встречает противодействие со стороны налоговиков.

Основным инструментом борьбы является статья 40 НК РФ, которая позволяет налоговым органам контролировать соответствие использованных в сделке цен рыночным.

В пункте 1 этой статьи сказано, что если иное не предусмотрено в статье 40 НК РФ, то для целей налогообложения принимается цена товаров, работ или услуг, указанная сторонами сделки. Пока не доказано обратное, предполагается, что эта цена соответствует уровню рыночных цен. Это общее правило.

Однако в пункте 2 этой же статьи перечислены случаи, когда налоговая инспекция получает право проверять правильность примененных в сделке цен:

• между взаимозависимыми лицами;

• по товарообменным (бартерным) операциям;

• при совершении внешнеторговых сделок;