Исключительное право на произведение переходит от правообладателя к приобретателю в момент заключения договора об отчуждении исключительного права (ч. 4 ст. 1234 ГК РФ). При этом стороны вправе предусмотреть и иные условия. Если исключительное право не перешло к приобретателю, то при нарушении им обязанности выплатить в установленный договором срок вознаграждение за приобретение исключительного права правообладатель может отказаться от договора в одностороннем порядке и потребовать возмещения убытков, причиненных расторжением договора (п. 2 ч. 5 ст. 1234 ГК РФ). В обратном случае, но при условии, что нарушение приобретателем обязанности выплатить вознаграждение носит существенный характер, прежний правообладатель вправе требовать в судебном порядке перевода на себя прав приобретателя исключительного права и возмещения убытков (п. 1 ч. 5 ст. 1234 ГК РФ).
Договор, в котором прямо не указано, что исключительное право на результат творчества передается в полном объеме, считается лицензионным договором (ч. 3 ст. 1234 ГК РФ). По лицензионному договору одна сторона – автор или иной правообладатель (лицензиар) – предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (ч. 1 ст. 1286 ГК РФ). Лицензионный договор представляет собой юридическую конструкцию, наиболее близкую авторскому договору, который в соответствии с ранее действовавшим законодательством являлся основной формой предоставления исключительных или же неисключительных прав.
Законодательство строго подходит к регламентации формы лицензионного договора. Он должен быть заключен в письменной форме (ч. 2 ст. 1286 ГК РФ). Несоблюдение письменной формы лицензионного договора влечет его недействительность (п. 3 ч. 2 ст. 1235 ГК РФ). Такая сделка будет являться ничтожной, при этом требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом (п. 2 ч. 2 ст. 166 ГК РФ). В любом случае суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе.
В устной форме может быть заключен лицензионный договор о предоставлении права использования произведения в периодической печати. Однако необходимо иметь в виду ограниченную сферу применения данного исключения, поскольку понятие «периодическая печать» затрагивает только традиционные «твердые» издания и не охватывает электронные, в том числе сетевые журналы. Равным образом, если издатель периодики имеет сетевую версию издания, то лицензионный договор, заключенный в устной форме, не распространяется на использование произведения в сети. В законодательстве также предусмотрен особый порядок заключения лицензионного договора о предоставлении права использования программ для ЭВМ и баз данных.
Законодательство не вполне корректно устанавливает, что предмет лицензионного договора определяется указанием на результат интеллектуальной деятельности, право использования которого предоставляется по договору (п. 1 ч. 6 ст. 1235 ГК РФ). В действительности предметом лицензионного договора является не само произведение, а непосредственно право использования произведения определенными сторонами способами, поскольку предоставляется именно оно, а не сам результат интеллектуальной деятельности. В любом случае сторонами лицензионного договора должно быть точно определено конкретное произведение (конкретные) и способы его использования, которые разрешаются лицензиату (п. 2 ч. 6 ст. 1235 ГК РФ). Право использования произведения, прямо не указанное в лицензионном договоре, не считается предоставленным лицензиату. Так, предоставление права использования произведения путем его воспроизведения и распространения, не обуславливает юридически обеспеченную возможность размещения такого произведения в Интернете в открытом доступе. Для этого необходимо предоставить право использования произведения путем его доведения до всеобщего сведения.
Оцифровка и запись произведения в память ЭВМ в авторско-правовом смысле также является воспроизведением. Таким образом, воспроизведение, распространение и доведение до всеобщего сведения являются базовыми способами использования произведения, которые следует предусматривать в лицензионных договорах, которые заключаются в целях информационного наполнения интернет-сайтов.
Актуальными для создания и информационного наполнения интернет-сайтов также являются право на публичный показ и право на передачу в эфир и по кабелю, поскольку в рамках популяризации интернет-сайтов нередко проводятся различные публичные мероприятия. Однако такие предусмотренные законодательством способы использования произведения, как прокат, импорт, перевод произведения, указывать в лицензионном договоре, как правило, не целесообразно.