Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

Стороны в генеральном соглашении договариваются о том, что к их отношениям применяются:

Примерные условия договора о срочных сделках на финансовых рынках (далее – Примерные условия);

стандартные условия определенных видов срочных сделок.

Кроме того, стороны направляют оферту на заключение конкретного вида срочной сделки. Как правило, направление оферты и ее акцепт осуществляется по электронным средствам связи. Документальное оформление заключенной сделки в форме единого документа не осуществляется. Происходит обмен так называемыми «подтверждениями сделок» (далее – Подтверждение). В соответствии с Примерными условиями Подтверждение должно включать все существенные условия сделки, согласованные сторонами на дату сделки.

Таким образом, если об ином не договорились стороны, внебиржевая срочная сделка представляет собой: 1. Примерные условия. 2. Стандартные условия определенных видов срочных сделок. 3. Генеральное соглашение. 4. Подтверждение. Если имеет место противоречие между нормами указанных документов, то преимущественную силу имеют Подтверждение, Генеральное соглашение, Стандартные условия определенных видов сделок, Примерные условия соответственно.

Таким образом, внебиржевая срочная сделка в экономическом смысле (как финансовый инструмент), оформляемая несколькими документами, в юридическом смысле также представляет собой единую сделку, в отличие от биржевой.

Для экономистов срочные сделки так же, как и акции, являются инструментами (финансовыми инструментами) решения экономических задач. В.Д. Никифорова, например, указывает, что производные ценные бумаги представляют собой структурно более сложные инструменты, чем ценные бумаги, т.к. построены на основе различных активов.[87]

В экономической литературе деривативы зачастую рассматриваются в качестве ценных бумаг или же не проводится жестких границ между срочной сделкой и ценной бумагой. Более того, многие авторы прямо называют срочные сделки производными ценными бумагами. Например, коллектив авторов под редакцией О.И. Дегтяревой, Н.М. Коршунова, Е.Ф. Жукова к числу производных ценных бумаг относит опционы на ценные бумаги, финансовые фьючерсы, форвардные контракты, процентные свопы.[88]

И.И. Столяров и Т.А. Батяева дают следующее определение производным ценным бумагам: «Производные ценные бумаги – это документарная форма выражения имущественного права (обязательства), возникающего в связи с изменением цены биржевого актива, лежащего в основе данной ценной бумаги. Производные инструменты – это имущественные обязательства в неразрывном единстве с имущественными правами, но не на действительный капитал, а на будущий, которого еще нет, но прогнозы, на который рынок строит постоянно путем принятия участниками срочного контракта соответствующих обязательств на будущее. К производным инструментам относят фьючерсные контракты, свободнообращающиеся опционы и др.».[89]

А.Б. Басс определяет производную ценную бумагу следующим образом: «Производная ценная бумага – это договор (контракт) между двумя контрагентами о купле-продаже в будущем какого-либо актива по определенной в момент заключения договора цене. К производным ценным бумагам относятся: форварды, фьючерсы, опционы, свопы, базирующиеся на финансовых и товарных активах, т.е. на валюте, процентах, акциях, индексах, товарах».[90]

Е.Б. Стародубцева определяет деривативы через ценные бумаги: «Деривативы – это производные ценные бумаги, сделки с которыми не связаны напрямую с куплей-продажей материальных или финансовых активов и которые используются для страхования рисков и извлечения дополнительной спекулятивной прибыли».[91]

С экономической точки зрения деривативы, как и ценная бумага, представляют собой фиктивную форму существования капитала.[92] «Договор между участниками рынка есть капитал в форме этого договора, или капитал как чисто экономическое отношение безотносительно к его «вещной» форме проявления, безотносительно к тому активу, который лежит в основе заключаемого договора… Договор, целью которого является получение дохода (т.е. самовозрастание капитала), при определенных условиях сам становится «объектом» рынка.»».[93]Именно этим можно объяснить то, что экономическая наука практически отождествляет срочные сделки и ценные бумаги.

В юридической литературе также можно встретить точки зрения, относительно того, что производные финансовые инструменты представляют собой ценные бумаги или то, что к ним следует применять правовой режим ценных бумаг.

Так, например, А.В. Габов предлагает следующее: «С нашей точки зрения, создавать для таких контрактов какой-то особый правовой режим, отличный от ценных бумаг, не имеет смысла. Все проблемы (как регулятивного, так и охранительного характера) могли бы быть решены, если бы мы распространили на них правовой режим ценной бумаги (естественно, с особенностями, которые соответствуют природе таких контрактов)».[94]