Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

В свою очередь размер кредитного риска по производным финансовым инструментам и рыночного риска используется при расчете нормативов достаточности капитала банка. В соответствии с п.2.1. Инструкции Банка России от 3 декабря 2012 г. № 139-И нормативы достаточности капитала банка рассчитываются как отношения величины базового капитала банка, величины основного капитала банка и величины собственных средств (капитала) банка к сумме:

– кредитного риска по активам, отраженным на балансовых счетах бухгалтерского учета (активы за вычетом сформированных резервов на возможные потери и резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности, взвешенные по уровню риска);

– кредитного риска по условным обязательствам кредитного характера;

– кредитного риска по производным финансовым инструментам;

– величины риска изменения стоимости кредитного требования в результате ухудшения кредитного качества контрагента;

– операционного риска;

– рыночного риска.

При осуществлении правового регулирования совмещения банковской деятельности и деятельности кредитных организаций на срочном рынке, с одной стороны, необходимо учитывать то, что кредитные организации являются одними из самых капитализированных субъектов экономики, следовательно, во многом капиталы кредитных организаций способствуют развитию срочного рынка. Предоставление кредитным организациям права участия на срочном рынке создает условия для конкурентоспособности российских кредитных организаций на международных рынках.

С другой стороны, как будет показано в следующих параграфах, кредитные организации аккумулируют массивы информации, и по сравнению с другими субъектами срочного рынка находятся в более выгодном положении. В такой ситуации существует существенный риск злоупотреблений со стороны кредитных организаций, осуществление недобросовестных практик на срочном рынке посредством неправомерного использования инсайдерской информации, манипулирования рынком.[182]

Существует также риск того, что кредитные организации в условиях нестабильной экономической ситуации будут осуществлять свои классические функции в меньшей степени и будут получать прибыль в результате спекуляции на срочном рынке.

В результате совмещения банковской деятельности и деятельности кредитных организаций на срочном рынке существует риск возникновения конфликта интересов кредитной организации, лежащих в плоскости банковской деятельности и срочного рынка. Это, в свою очередь, порождает в отношении кредитной организации так называемый моральный риск (англ. moral hazard), например, когда банк не заинтересован в возврате кредита заемщиком, реструктуризации кредита и восстановления кредитоспособности заемщика, поскольку банк застраховал свои риски по этому заемщику на срочном рынке (например, по кредитному дефолтному свопу). Т.е. доходы банка на срочном рынке превысят расходы банка в результате невозврата кредита заемщиком.[183]

Как было показано выше, участие кредитных организаций на срочном рынке влияет на банковские риски, что «вызывает обоснованные опасения органа, регулирующего банковскую деятельность, и предопределяет необходимость повышенного контроля за осуществлением операций, проводимых банками на срочном рынке, причем со стороны не только Банка России, но и самих кредитных организаций»[184].

Таким образом, проблема правового регулирования совмещения банковской деятельности и деятельности кредитных организаций на срочном рынке не может быть решена однозначно: разрешить или запретить. При решении этого вопроса необходимо, во-первых, учитывать экономическую сущность банков (кредитных организаций) и правовое понятие кредитной организации и банка. Во-вторых, необходимо учитывать конкретные экономические условия и вектор развития экономики. В-третьих, необходимо учитывать положительные факторы для экономики от совмещения указанных видов деятельности и возможные риски.

§ 2. Деятельность кредитных организаций в качестве участников срочного рынка

Кредитные организации являются активными участниками российского срочного рынка. Преобладающее участие кредитных организаций на срочном рынке обусловлено во многом тем, что именно они обладают достаточным капиталом для проведения сделок, являющихся производными финансовыми инструментами. Кредитные организации, в частности банки, являются профессионалами в сфере финансового рынка, они аккумулируют различного рода финансово-экономическую информацию, что дает определенные преимущества при торговле на срочном рынке. Учитывая такое «привилегированное» положение кредитных организаций, возникает ряд вопросов относительно правомерности совершения определенных действий банков на срочном рынке.