Медиация

В этой связи представляется возможным констатировать, что субъективные предпосылки медиации, как правило, формируются уже в ходе ее проведения, благодаря усилиям медиатора, на которого на первоначальных этапах процедуры возлагается дополнительная функция привести стороны в необходимое для переговоров рациональное и активное состояние.

Для начала медиации является достаточным, чтобы каждая сторона считала себя принципиально готовой к переговорам (была заинтересована в преодолении конфликта), что, как правило, находит отражение в соглашении о применении медиации[164]. Как указывает Х. Бесемер, стороны должны стремиться к выработке согласованного решения и располагать минимальными возможностями выражения и способностью самоутверждения[165].

Обобщая объективные и субъективные предпосылки медиации, следует отметить, что ее применение нецелесообразно, когда присутствуют:

множественность лиц на той либо другой спорящей стороне или множественность сторон[166] (данная ситуация характерна для общественно-политических конфликтов);

высокая степень эскалации конфликта, повлекшая трансформацию первоначального предмета конфликта, сужение интереса конфликтующих сторон исключительно к нанесению вреда другой стороне;

предпринятые ранее неудачные попытки медиации;

определенные характеристики сторон.

В частности, медиация не приемлема, если стороны (одна из них):

являются недееспособными вследствие возрастной деменции или психических заболеваний;

страдают алкоголизмом и наркоманией, либо злоупотребляют алкоголем или наркотиками в такой степени, что это не позволяет им принимать осмысленные решения[167];

в силу депрессивного состояния или личностных особенностей имеют проблемы с восприятием информации, контролем эмоций, рациональным мышлением, корректной коммуникацией, принятием ответственности (способностью определять свои интересы, озвучивать и представлять их), открытым обсуждением конфликта, готовностью принять иную точку зрения;

вступают в процесс неосознанно, под давлением (например, чтобы не огорчать инициатора медиации) или исключительно для использования переговоров как формы поддержания отношений со второй стороной, или в разведывательных целях (для получения информации);

в силу личностных особенностей не компетентны в урегулировании разногласий «на равных», изначально намерены «тянуть одеяло на себя». Например, характеризуются в конфликтологии как тип личности «танк» или позиционируют себя как «слабую» сторону, «жертву», имеющую право на процедурные льготы, привилегированное положение при решении содержательных вопросов соглашения, повышенное внимание со стороны медиатора;

нуждаются в судебном прецеденте, публичном освещении, оглашении результата для защиты репутации;

уверены в своей правовой позиции и предполагают добиться в суде лучшего результата.

В силу принципа профессионализма медиатора самостоятельной предпосылкой выбора медиации в качестве способа АРС выступает субъективное ощущение медиатором достаточной степени своей подготовленности для оказания сторонам квалифицированной медиативной помощи в условиях конкретного спора. В частности, при работе с семейными конфликтами (особенно при наличии фактов домашнего насилия, алкогольной или иной зависимости одного из членов семьи, межкультурного брака) медиатору требуется дополнительная подготовка. В случаях, когда медиатор сомневается в достаточности уровня своей квалификации для урегулирования спора, он должен отказаться от участия в медиации.

Условием приемлемости медиации, которое имеет прямое отношение к кандидатуре медиатора, выступает также возможность обеспечения им принципа нейтральности. В частности, медиатор не должен приступать к проведению процедуры медиации (или отказаться от ее проведения) по спору с участием близких, друзей, знакомых, а также в случаях, когда он чувствует потерю нейтральности (например, спор напоминает ситуацию, имевшую место в жизни медиатора).

Для проверки приемлемости медиации как способа АРС проводится предварительная встреча медиатора со сторонами (или одной из них), получившая в мировой практике название информационно-оценочной встречи (Mediation Information and Assessment Meeting – MIAM).