Налоговая адвокатура: учебное пособие

3. Выбор способа судебной защиты. Способы судебной защиты представляют собой совокупность конкретных процессуальных действий по защите прав налогоплательщиков, осуществляемых посредством судебных органов. Кроме судебных способов защиты прав налогоплательщиков существуют административные способы защиты, которые реализуются путем обращения с жалобой на действия должностных лиц налоговых органов к вышестоящему должностному лицу или в вышестоящий налоговый орган.

4. Выбор компетентного суда [18] . Как уже было отмечено, речь идет об определении подведомственности и подсудности.

5. Определение предмета иска (заявления). Предмет иска – это конкретное материально-правовое требование к ответчику о совершении определенных действий, воздержании от действия, признании наличия или отсутствия правоотношения, изменении или прекращении его. В практике налоговых споров в основном применяются три разновидности исков: 1) иски о признании (например, иск о признании недействительным нормативного или ненормативного акта налогового органа); 2) иски о присуждении (взыскании убытков, возврате из бюджета излишне взысканного налога); 3) иски о пресечении (например, иск о запрете проводить повторную налоговую проверку и др.). В соответствии с Постановлением Пленума

ВАС РФ от 28 февраля 2001 г. № 5 при применении ст. 137 и 138 НК РФ необходимо исходить из того, что под актом ненормативного характера, который может быть оспорен в арбитражном суде путем предъявления требования о признании акта недействительным, понимается документ любого наименования (требование, решение, постановление, письмо и др.), подписанный руководителем (заместителем руководителя) налогового органа и касающийся конкретного налогоплательщика.

6. Уяснение предмета доказывания по спору. Данный этап подготовительной работы выполняется в тех случаях, когда возникший между налогоплательщиком и налоговым органом спор относится к налоговым спорам по вопросам факта.

7. Формирование доказательственной базы.

8. Формулирование оснований иска (заявления). Основание иска – это обстоятельства, на которые ссылается истец (заявитель) в подтверждение исковых требований. Не следует путать основания иска с его правовым обоснованием. Правовое обоснование иска – это ссылки истца (заявителя) на конкретные нормы права, обосновывающие его требования.

9. Оценка перспективности судебного процесса. Практика показывает, что на данной стадии можно примерно на 90 % предсказать результат рассмотрения дела в суде.

10. Оформление и направление иска (заявления) в суд. Особенности оформления и направления в суд заявлений по налоговым спорам следующие. При обжаловании налогоплательщиком ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействия) должностных лиц налоговых органов соответствующее заявление должно быть направлено в арбитражный суд не позднее трех месяцев со дня, когда налогоплательщику стало известно об этом акте, решении, действии, бездействии. При обжаловании нормативных правовых актов сроков обращения в суд не установлено [19] .

В соответствии со ст. 142 НК РФ жалобы (исковые заявления) на акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц, поданные в суд, рассматриваются и разрешаются в порядке, установленном гражданским процессуальным, арбитражным процессуальным законодательством и иными федеральными законами.

3.3. Представление и защита налогоплательщика в арбитражном суде

Полномочия процессуального представителя по своей юридической природе одновременно являются правами и обязанностями по отношению к суду, которые реализуются от имени и в интересах представляемого. Эти права и обязанности принадлежат представляемому, а представителю передаются на время производства по делу и субъективными правами последнего не становятся. Полномочия входят в содержание правоотношения между судом и представителем. Реализация полномочия производится волевыми действиями процессуального представителя.

Право вступить в процесс в качестве представителя предполагает: право быть наделенным полномочиями, обязанность предъявить полномочия суду, право вступить в процесс без наделения полномочиями со стороны представляемого в силу прямого указания закона. Также представитель в процессе имеет право высказывать свою, как специалиста в области юриспруденции, позицию по рассматриваемому делу, право и обязанность оказывать юридическую помощь представляемому, право осуществлять возложенные на него полномочия, право отказаться от осуществления возложенных полномочий и другие права и обязанности, не имеющие производного характера от прав и обязанностей представляемого [20] .