Постановлением от 12 октября 2009 г. Девятого арбитражного апелляционного суда решение суда первой инстанции отменено, заявление удовлетворено, так как налогоплательщик обоснованно применил льготное налогообложение, предусмотренное подп. 10 п. 3 ст. 149 НК РФ, в соответствии с которым не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) на территории Российской Федерации реализация необработанных алмазов обрабатывающим предприятиям всех форм собственности.
Федеральный арбитражный суд Московского округл постановлением от 3 февраля 2010 г. оставил без изменения постановление апелляционной инстанции, которой установлено, что общество заключило договоры купли-продажи необработанных природных алмазов с ООО «Саттори», которое было поставлено на специальный учет в качестве организации, осуществляющей операции с драгоценными металлами и драгоценными камнями с основным видом деятельности – обработка алмазов (код по классификатору ОКВЭД – 36.22.3), что подтверждалось свидетельством о постановке на специальный учет, выданным Российской государственной пробирной палатой, и картой постановки на специальный учет в государственной инспекции пробирного надзора Российской государственной пробирной палаты.
Судом апелляционной инстанции также установлено, что сделки, совершенные обществом с ООО «Саттори», зарегистрированы Гохраном России, который подтвердил, что представленные обществом документы свидетельствуют требованиям Инструкции о порядке учета сделок, совершаемых с необработанными драгоценными камнями, утвержденной приказом Минфина России от 4 октября 2001 г. № 81н; сделка с необработанными камнями учтена в журнале учета сделок, совершаемых с необработанными драгоценными камнями между российскими перерабатывающими организациями.
Федеральным законом «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» предусмотрен специальный учет организаций, осуществляющих операции с драгоценными камнями, а также периодический государственный контроль за производством, извлечением, переработкой, использованием, хранением и учетом драгоценных металлов и драгоценных камней во всех организациях, осуществляющих указанную деятельность.
В связи с этим вышеназванные документы в соответствии с требованиями указанного закона подтверждают, что ООО «Саттори» является обрабатывающим предприятием.
Инспекция ссыпалась на то, что допустимыми доказательствами в данном случае будут являться показания генерального директора ООО «Саттори», подтверждающие, что у ООО «Саттори» не имеется необходимых условий в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств для достижения результатов соответствующей экономической деятельности, поскольку свидетельские показания предусмотрены в ст. 88 АПК РФ как один из видов доказательств по делу.
Однако такая трактовка понятия допустимого доказательства охватывает лишь его процессуальный аспект без учета материальной составляющей, поэтому принятие такого доказательства судом означало бы соблюдение процессуального закона в ущерб нормам материального права. В связи с этим суд обоснованно не принял во внимание представленные инспекцией показания свидетеля, притом что налогоплательщиком, помимо предусмотренных Федеральным законом «О драгоценных металлах и драгоценных камнях» документов, представлены акты приема-передач алмазного сырья от ООО «Саттори» заявителю, акты выдачи ценностей, ведомости комплектации алмазов.
Статьей 92 НК РФ предусмотрено право налоговых органов на проведение осмотра территорий помещений налогоплательщика, документов и предметов как в рамках выездной налоговой проверки, так и при осуществлении иных действий налогового контроля.
Эти действия, по существу, близки к содержанию действий арбитражного суда, предусмотренных ст. 78, 79 АПК РФ, – осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения. При этом осмотр как налоговыми органами, так и арбитражным судом осуществляется с участием заинтересованных лиц, при необходимости – специалистов, с проведением фото– и киносъемки, видеозаписи. К осмотру, проводимому налоговым органом, предъявляются дополнительные требования о его производстве в присутствии понятых.
Невыполнение налоговым органом действий по проведению осмотра в ряде случаев может поставить под сомнение допустимость конкретного доказательства по делу.
Согласно ч. 1 ст. 78 АПК РФ арбитражный суд может провести осмотр и исследование письменных и вещественных доказательств по месту их нахождения в случае невозможности или затруднительности доставки в суд.
Представляется, что законодатель, принимая ст. 92 НК РФ, также имел в виду проведение осмотра налоговой инспекцией в случае невозможности или затруднительности доставки доказательств по месту нахождения налогового органа, только если действия инспекции не связаны с проведением выездной налоговой проверки.