В юридической литературе велись дискуссии по вопросу о завещательной правоспособности указанной категории лиц. Большинство авторов, основываясь на действующем законодательстве, соглашаются с тем, что частично дееспособные правом завещать не обладают. Однако иные выводы можно сделать из анализа пункта 2 статьи 26 ГК РФ, предоставляющего несовершеннолетним ряд прав. В их числе – право распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами, осуществлять права автора произведения науки, литературы или искусства, изобретения или иного охраняемого законом результата своей интеллектуальной деятельности, в соответствии с законом вносить вклады в кредитные организации и распоряжаться ими, совершать мелкие бытовые сделки и иные сделки, предусмотренные ГК РФ для малолетних (пункт 2 статьи 28 ГК РФ), а по достижении шестнадцати лет право быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах. Поскольку несовершеннолетние обладают правом распоряжаться указанным имуществом, а «пассивная» правоспособность завещать принадлежит им от рождения в силу статей 17–18 ГК РФ, то вполне логично предоставить им возможность реально завещать именно ту часть имущества, которая будет получена в результате совершения указанных сделок и осуществления разрешенной деятельности. При ином толковании закона трудно объяснить, почему несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет имеет право устраиваться на работу, самостоятельно получать заработную плату, распоряжаться ею по своему усмотрению, но не может распорядиться тем же имуществом на случай своей смерти. Вряд ли у кого-либо вызовет возражения перечисление несовершеннолетним своего заработка, например, на счет детского дома, где подросток воспитывался. Столь же правомерным представляется и такое же распоряжение несовершеннолетнего, сделанное в виде завещания.
Возражая против предоставления несовершеннолетним в возрасте от 14 до 18 лет права завещать, Т. д. Чепига приводит следующий аргумент. Устанавливая право несовершеннолетнего самостоятельно распорядиться своей стипендией или заработком, статья 26 ГК РФ предусматривает возможность ограничения или лишения несовершеннолетнего этого права (пункт 4)
[415]. При таких условиях нельзя допустить распространительное толкование статьи 26 ГК РФ и признать за несовершеннолетним право завещать свое имущество, приобретенное за счет заработной платы или стипендии.