Если ребенок 7 лет жил с мамой, а потом перед судом 2 месяца с отцом, то срок проживания с отцом незначительный. Если ребенок проживал 7 лет с обоими родителями, а после расставания никогда не жил только с мамой, и последние 5-6 месяцев жил только с отцом, то шансы отца серьезно увеличиваются. Особенно если в период раздельного проживания мама редко общалась с ребенком.
Если родители ребенка вообще не проживали совместно, с рождения и до 7 лет ребенок жил с мамой, а потом год с папой (например, по вынужденным уважительным причинам с мамой проживать было нельзя), но мама в течение этого года регулярно забирала ребенка к себе, в том числе с ночевкой, то преимущество отца очень небольшое.
Когда ко мне за юридической помощью обращается кто-то из родителей, в каждом случае я делаю детальный расспрос и выстраиваю хронологии жизни семьи с момента рождения ребенка. Имея эту информацию, я могу сделать довольно точный прогноз на будущее решение суда.
Рассмотренный фактор очень важный. Именно на основании него в большинстве случае суды встают на сторону матерей – они выигрывают за счет того, что на момент спора дети уже проживали с ними. В большинстве случаев это оправданно. Но, как я говорил выше, имеют место исключения.
К сожалению, данным обстоятельством порою злоупотребляют. Один из родителей, готовясь инициировать разбирательство в суде, обманом, уловками или хитростью может поменять ранее сложившееся место жительства детей, начать препятствовать встречам ребенка со вторым родителем, чтобы создать себе преимущество и заявить потом: «Дети длительное время проживают со мной. Уважаемый суд, сохраните сложившийся порядок». Также он может пытаться разорвать теплые родственные отношения ребенка со вторым родителем.
Такие случаи будут иметь место, пока законодательство и судебная практика не установят категорический запрет подобных злоупотреблений. По моему мнению, поправки давно напрашиваются, но проблема не решается. Хотя такому злоупотреблению можно противостоять (я выработал несколько стратегий), но это тема для отельной книги.
Подробнее рассказывать об этом факторе не буду, лучше поговорим об этом на консультации!)
ДЕТИ ХОТЯТ ЖИТЬ С ОТЦОМ
Второй из двух наиважнейших факторов – это желание самого ребенка. Многие его недооценивают. А зря!
Непосредственно в судебном заседании опрашиваются дети, достигшие на момент судебного заседания возраста 10 лет. Правило является железобетонным. Во всех случаях, когда мнение ребенка не спросили (чаще всего из-за ошибки судьи), следует отмена решения вышестоящим судом и новое рассмотрение дела. Верховный суд РФ практически в каждом своем обзоре по данной теме не перестает акцентировать внимание нижестоящих судов на этом безусловном правиле.
Тем не менее, есть один нюанс. Суд обязан учитывать мнение ребенка, но не обязан им руководствоваться при принятии решения. Вес тут имеют только интересы несовершеннолетнего, понимать которые в силу возраста он не может. Что это значит?
Суд не может вынести решение только на том основании, что ребенок сказал, что хочет жить с папой или мамой. Ведь судебное разбирательство тогда превратится в фикцию. Зачем проводить суд, если все равно все будет так, как решит ребенок?
В то же время если ребенок хочет проживать с каким-то конкретным родителем, то суд, определяя место жительства с другим родителем, должен подробно обосновать свое решение и объяснить, почему не соглашается с мнением ребенка. На практике это приводит к тому, что суд, услышав мнение несовершеннолетнего, начинает подстраивать все остальные обстоятельства под будущее решение так, чтобы оно согласовалось с желанием ребенка.
Периодически в тех делах, где я выступаю в качестве представителя, приходится довольно жестко пресекать попытки суда подгонять факты под будущее решение.
Таким образом, если ребенок в процессе говорит, что хочу жить с папой, то суду будет непросто обойти это «хочу». В каких случаях мнение ребенка весомее? В тех, когда он объясняет свою позицию, приводит доводы (разумеется, в рамках свой логики и картины мира).