Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

С другой стороны, пробелы в описательной диспозиции не менее вероятны, как это ни парадоксально, именно из-за казуальности последней, ибо, максимально конкретизируя тип преступного поведения, законодатель тем самым рискует «оставить за бортом» какую-либо разновидность этого же преступного деяния, что увеличивает возможность т.н. «полного» пробела. Это было отмечено еще представителями русского дореволюционного права: «...при увеличивающемся разнообразии форм преступных деяний, — пишет П.И. Люблинский, — казуистическая диспозиция оказывается крайне неудобной. Законодатель не в силах заранее предусмотреть все разнообразные казусы преступного поведения и практике на каждом шагу приходится встречаться с пробелами»[141]. Нормы с казуальными диспозициями крайне неудачны в техническом отношении, ибо, не обеспечивая беспробельности закона, они обуславливают его чрезвычайную громоздкость. Нарушение правильного соотношения абстрактности и определенности норм всегда ведет к увеличению пробелов.

Бланкетная и ссылочная диспозиции лишь увеличивают вероятность пробельности, поскольку неполнота или неконкретизированность могут быть вызваны соответствующими изъянами в содержании тех нормативных актов или статьей УК, которые используются или на которые ссылаются при описании признаков состава преступного деяния с указанными диспозициями.

Что же касается санкции, то вопрос о возможности пробелов в последней практически никогда не поднимался. Сама по себе проблема построения санкций имеет исключительно большое практическое значение и свое отражение в юридической литературе получила[142]. В то же время такие вопросы, как целесообразность излишне широкой альтернативности, содержащихся в одной санкции видов наказания, неоправданно большой разброс от нижнего до верхнего предела конкретного вида уголовного наказания оставались до последнего времени на периферии исследовательского интереса. В.В. Лазарев считает недопустимым, чтобы относительно-определенные санкции по форме превращались фактически в неопределенные. «Неопределенность санкции, — пишет он, — фактически означает ее отсутствие и, следовательно, неполноту регулирования в части определения правовых последствий»[143]. Этот вывод нам представляется излишне категоричным. Да, конечно безальтернативная санкция, например ч. 2 ст. 213 УК (хулиганство при отягчающих обстоятельствах), предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до семи лет. Теоретически суд может назначить за это преступление и 2 месяца, и 7 лет. Можно спорить лишь о широте судейского усмотрения при назначении наказания, и о его пределах[144], но говорить о пробеле, по-нашему мнению, здесь не приходится.

В то же время, полностью отрицать наличие проблем, связанных с выбором наказания при вынесении приговора, мы не будем. Поясним это на примере.

Уголовная ответственность за неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения (угон) наступает с 14 лет. Альтернативная санкция ч. 1 ст. 166 УК предоставляет выбор из 4-х возможных наказаний: штрафа, ограничения свободы, ареста и лишения свободы. Но если субъект — несовершеннолетний, не достигший к моменту вынесения приговора 16 лет, то никакой альтернативы на самом деле нет. Ограничение свободы к несовершеннолетним не применяется вообще. Арест и лишение свободы не могут быть назначены лицам, не достигшим возраста 16 лет. Остается штраф. Но и он не может быть взыскан при отсутствии у несовершеннолетнего самостоятельного заработка или имущества, и при невозможности взыскать этот штраф с родителей или законных представителей подростка.

Таким образом, следует констатировать: при определенных условиях вынести приговор с назначением наказания несовершеннолетнему за указанное преступление не представляется возможным. Конечно, положение абсолютно безвыходным не назовешь. Суд может освободить подростка от уголовной ответственности или от наказания. Но, представляется, что применение принудительных мер воспитательного воздействия не должно быть вынужденной мерой. Мы разделяем точку зрения тех специалистов, кто полагает, что освобождение несовершеннолетнего от наказания с применением принудительных мер воспитательного воздействия должно осуществляться таким образом, чтобы у подростка не возникло чувства безнаказанности за совершенное преступление[145].

Возвращаясь к санкции ч. 1 ст. 166 УК, можно предположить, что она, при всей своей альтернативности, своих функций полностью не выполняет и страдает неполнотой. Ликвидировать этот пробел можно, дополнив санкцию таким видом наказания, как обязательные работы[146].

Некоторые статьи Особенной части УК имеют примечания. Примечания также имеют нормативное значение. Юридическая природа примечаний различна и мало изучена. Можно выделить, по крайней мере, три разновидности примечаний.