Согласуется ли предмет доказывания по ст. 73 УПК «Обстоятельства, подлежащие доказыванию» с материальным уголовным правом? Статья 73 предусматривает три группы таких обстоятельств: относящиеся к а) преступлению; б) наказанию; в) криминологическим детерминантам. К квалификации относится первая группа доказательств. Элементы преступления представлены в ней отлично от их понимания в уголовном праве. Например, обстоятельства, относящиеся к личности обвиняемого, расположены между доказательствами виновности и размером вреда. Не различаются личность и субъект преступления. Между тем к преступлению и его составу относится субъект преступления. Личность преступника выступает в роли одного из оснований индивидуализации наказания (ст. 60 УК РФ).
УПК в п. 2 ч. 1 ст. 73 назвал обстоятельством, подлежащим доказыванию, «виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы». Конструкции виновности в УПК и УК оказались различными. В УК виновность суть вина, а вина — родовое понятие ее форм — умысла и неосторожности. Процессуальное толкование виновности иное: «Доказывание виновности лица в совершении преступления п. 2 ч. 1 ст. 73 УПК… требует тщательного исследования формы его вины и мотивации содеянного. Другими словами, оно ориентируется на необходимость всестороннего и полного выявления всего того, что связано с определяемыми уголовным законом особенностями субъективной стороны преступления, ставшего предметом рассмотрения по данному делу»[96]
, Сюда же включается уголовно-правовая проверка вменяемости лица, привлекаемого к уголовной ответственности.«Виновен», «виноват» в русском языке равнозначно «преступен». Ответы присяжных «да, виновен» или «нет, не виновен» понимаются в смысле «да, преступен» или «нет, не преступен», «совершил преступление» или «доказано, не совершал преступления». Споры процессуалистов о природе заключения присяжных как суждении о факте или о юридической оценке (квалификации), не решает проблемы. «Виновен», «виноват», значит, совершил преступление — юридическая оценка. Доказана ли виновность подсудимого — тоже юридическая оценка.
О вине и виновности горели страсти уголовного и процессуального права в 1950-х гг. Главный партийный идеолог Поскрёбышев «пошутил» тогда не где-нибудь, а на XIX съезде компартии СССР. Юристы, якобы, так запутали вопрос о вине, что «теперь без вина в вине не разберешься».
Альтернативно представлять в УПК через запятую виновность, формы вины, мотив и цель, некорректно. Коллизионность УК И УПК в понимании виновности, понятно, не способствует сокращению квалификационных ошибок.
Не совпадает трактовка презумпции невиновности представителями материального и процессуального уголовного права. Конституция РФ в ч. 1 ст. 49 (ст. 14 УПК) устанавливает: «…каждый обвиняемый в совершении преступления считается невиновным, пока его виновность не будет доказана в предусмотренном федеральным законом порядке и установлена вступившим в силу приговором суда».
«Считается» не равноценно «является». Презумпция невиновности — уголовно-процессуальная категория. Основания уголовной ответственности, т. е. когда преступление
Презумпция невиновности включает согласно ч. 3 ст. 14 УПК также принцип — «Все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном настоящим Кодексом, толкуются в пользу обвиняемого». Некоторые дознаватели и следователи толкуют презумпцию невиновности как основание для прекращения уголовного преследования ввиду невозможности доказать виновность лица, привлеченного к уголовной ответственности. Например, А. был привлечен к уголовной ответственности по ч. 3 ст. 327 УК за использование заведомо подложного документа. Он представил при приеме на должность заместителя генерального директора по торговле ГУП «Башспирт» и территориальную избирательную комиссию для участия в выборах Уфимского горсовета в качестве кандидата в депутаты диплом о высшем образовании, выданный Башкирским государственным аграрным университетом. По справке ректора университета такой диплом не выдавался.
Дело было прекращено по п. 1 ч. 1 ст. 24 УПК за отсутствием события преступления. У следователя возникли сомнения в существовании оригинала диплома. В постановлении дознавателя прекращение уголовного дела аргументировалось следующим образом: «…дать объективную оценку по подделке не представляется возможным, так как прямых доказательств нет. Согласно ст. 14 УПК все сомнения в виновности обвиняемого, которые не Могут быть устранены, толкуются в пользу обвиняемого».