Соотношение императивных и диспозитивных начал в корпоративном праве

Главным образом устанавливается общее правило, в соответствии с которым сделка с заинтересованностью не требует обязательного предварительного согласия[109] на ее совершение (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Необходимость получения предварительного согласия на совершение сделки может возникнуть по требованию единоличного исполнительного органа (ЕИО), члена коллегиального исполнительного органа (КИО), члена совета директоров либо акционера (акционеров), обладающего не менее чем 1 % голосующих акций общества; в ООО такое требование может исходить от участника (участников), доля которого (которых) в совокупности составляет не менее чем 1 % уставного капитала общества.

Как указано в Пояснительной записке к законопроекту, при отказе от обязательного предварительного согласия на совершение сделки с заинтересованностью акцент переносится на информирование акционеров (участников) о сделках с заинтересованностью. Однако следует отметить, что предусмотренные «по умолчанию» Законом № 343-ФЗ круг извещаемых лиц, порядок извещения, сроки извещения могут не обеспечить надлежащего и своевременного информирования и защиты интересов акционеров (участников). В данном случае предусматривается возможность отличного от предусмотренного и Законом об АО, и Законом об ООО регулирования – по усмотрению акционеров (участников).

Также изменение претерпели положения, устанавливающие порядок совершения сделок с заинтересованностью с точки зрения самого порядка (процедур) их совершения. Необходимо отметить, что Законом № 343-ФЗ допускается диспозитивность регулирования в сторону усложнения такого порядка: например, дозволяется в уставе предусмотреть необходимость большего количества голосов для принятия решения по сравнению с количеством, установленным Законом об АО, Законом об ООО; по усмотрению акционеров закрепить в уставе необходимость в случае совершения некоторых или всех сделок с заинтересованностью, которые не требуют, согласно Закону об АО, получения согласия общего собрания акционеров, получения согласия директоров, отвечающих определенным критериям, установленным п. 3 ст. 83 Закона об АО[110], а также предусмотреть в уставе дополнительные критерии для таких директоров.

Для акционерных обществ отличия в процедуре совершения сделок с заинтересованностью будут зависеть от того, относится данное общество к публичным или непубличным. Следует отметить, что для публичных обществ порядок совершения сделок с заинтересованностью в наибольшей степени остается императивным.