Учредитель и его фирма. От создания ООО до выхода из него

Если учредитель, выходящий из общества, не согласен с размером действительной стоимости доли, которую определила ему фирма, он вправе обжаловать в суд решение общего собрания участников в части обоснованности утверждения годового отчета общества.

Между прочим, выход участника из общества не освобождает его от обязанности внести вклад в уставный капитал общества, возникшей до подачи заявления о выходе.

Правда, учредитель может и отказаться оплачивать недовнесенный вклад. Что делать тогда?

В этом случае, на основании пункта 2 статьи 20 Закона N 14-ФЗ, в виду неполной оплаты уставного капитала в течение года с момента его государственной регистрации общество должно:

или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке;

или принять решение освоей ликвидации.

Обратите внимание!

Выход учредителя из общества не надо путать с продажей им своей доли. Между этими операциями имеются весьма существенные различия.

Во- первых, при выходе участника доля не продается обществу, а автоматически переходит к нему с того самого момента, когда учредителем было подано соответствующее заявление.

Во- вторых, общество обязано выплатить выбывающему участнику действительную стоимость его доли.

Но при этом, в отличие от правил продажи доли, определяя эту сумму, надо брать данные за тот год, в течение которого было подано заявление. Другими словами, если учредитель написал заявление о выходе в начале 2005 года, то действительную стоимость его доли можно определить лишь тогда, когда будет готова годовая отчетность за 2005 год. Это означает, что данные для расчета чистых активов нужно взять по состоянию на 31 декабря 2005 года. Так прописано в пункте 3 статьи 26 Закона N 14-ФЗ. Следовательно, на момент подачи заявления о выходе сумму, причитающуюся выбывающему учредителю, определить невозможно. Это можно только позже, в тот момент, когда будут подведены годовые итоги. Рассчитаться с выбывающим участником общество обязано в течение 6 месяцев после окончания того финансового года, в котором было подано заявление.

Когда же речь идет о продаже учредителем своей доли (или ее части) обществу, то для расчета действительной стоимости доли данные берутся за последний отчетный период — I квартал, полугодие или 9 месяцев.

6.2. Бухгалтерский учет и налогообложение

6.2.1. Бухгалтерский учет и налогообложение при продаже доли обществу

Доли, которые выкупило общество, должны отражаться на счете 81 «Собственные акции (доли)».

Однако есть одна трудность. Дело в том, что на этом счете следует указывать ту сумму, которую фирма выплачивает своему учредителю. Между тем на момент перехода доли к обществу ее действительная стоимость еще неизвестна. Из-за этого в тот момент, когда участник предъявляет фирме свое требование о приобретении у него доли, в дебет счета 81 записывают только ее номинальную стоимость. Разницу же между номиналом и действительной стоимостью доли можно будет отразить позже, когда общее собрание общества утвердит сумму, причитающуюся к выплате.

Если общество выкупает долю у учредителя — физического лица, то возникает естественный вопрос: надо ли удерживать с выплаченной суммы НДФЛ? Ответ отрицательный. Дело в следующем.

С одной стороны, в соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 208 и статьей 209 НК РФ, доход от реализации физическими лицами долей в уставном капитале организаций признается объектом налогообложения по НДФЛ.

Далее, по общему правилу, на основании пункта 1 статьи 226 НК РФ, российские организации, от которых налогоплательщик — физическое лицо — получил доходы, обязаны исчислить, удержать у него и перечислить в бюджет сумму НДФЛ. Из этого правила есть исключения. В частности, за продажу своего имущества граждане должны рассчитываться с налоговой инспекцией сами. Это следует из пункта 2 статьи 226 и подпункта 2 пункта 1 статьи 228 НК РФ.

Однако доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не признается имуществом в целях налогообложения. Это вытекает из положений статьи 38 НК РФ, где сказано, что имущественные права к имуществу для целей НК РФ не относятся. А доля в уставном капитале как раз и является имущественным правом — мы это уже знаем.

В принципе, руководствуясь вышеприведенной цепочкой рассуждений, налоговики делают вывод, что если общество приобретает у гражданина долю в уставном капитале, то оно становится налоговым агентом по НДФЛ. Можно посмотреть, например, письмо УМНС России по г. Москве от 17 июня 2003 года N 11—14/31348.

С другой стороны, чтобы удержать и перечислить налог в бюджет, его надо рассчитать. Для этого нужно, исходя из статьи 225 НК РФ, определить процентную долю налоговой базы. Очевидно, что без определения налоговой базы налог исчислить нельзя.