218 налоговых схем по НДС

Итак, покупатель при совершении сделки получает от контрагента счёт-фактуру. Там выделена сумма НДС, в то время как сам продавец от уплаты этого налога по тем или иным причинам освобождён. Имеет ли покупатель право на вычет? Как показывает судебная практика, шансы получить вычет достаточно высоки.

Такие основания заложены с ст. ст. 146 и 149 Налогового кодекса РФ. Там идёт речь о ситуациях, когда продавец работает на спецрежиме, или о тех случаях, когда предмет договора вообще не относится к категории объектов, облагаемых НДС.

Кстати, положительная для налогоплательщиков судебная практика опирается на ряд решений КС РФ, ФНС, Минфина России.

Юридический факт: выставление счёта-фактуры

Итак, вы получаете от продавца (который плательщиком НДС не является) счёт-фактуру, в котором выделяется сумма НДС. Иногда при проверке налоговые органы стремятся отказать в праве на вычет покупателю. Но подобные решения, обратите внимание, прямо противоречат точке зрения ФНС (см. письма от 16.02.15 № ГД-4-3/2366@, от 18.12.14 № ГД-4-3/26274). В описанной ситуации обязанность перечислить налог возлагается на продавца, который получил эту сумму от покупателя. А тот, что совершенно логично, получает право на вычет.

Подобный прецедент был создан фискальным ведомством России в отношении операций по обслуживанию самолётов на территории страны. Но в принципе по аналогии право на вычет может быть распространено и на прочие операции, не подлежащие обложению НДС в соответствии со ст. 149 Налогового кодекса РФ.

Для возникновения права на вычет покупатель должен обозначить один важный юридический факт: выставление соответствующего счёта-фактуры. Этот же юридический факт порождает обязанность продавца выплатить налог в бюджет (см. соответственно постановление Президиума ВАС РФ от 30.01.07 № 10627/06 и постановление КС РФ от 03.06.14 № 17-П).

Право на ошибку

Вообще выставление в счёте-фактуре суммы НДС является ошибкой. А подобный документ не даёт оснований для применения налогового вычета. Это – точка зрения Минфина России, который ссылается в своём письме от 18.11.13№ 03-07-11/49526 на соответствующие положения ст. 169 Налогового кодекса РФ. В ряде писем Минфин конкретизирует перечень работ и услуг, к которым в соответствии со ст. 149 Налогового кодекса РФ применяется это правило.

Но, к счастью для налогоплательщиков, судебная практика часто идёт в разрез с логикой Минфина. Имеются прецеденты, когда суды принимали решения в пользу покупателя, считая, что ошибка продавца не должна влиять на возможность покупателя осуществлять свой законное право на вычет (см. постановление ФАС Московского округа от 09.04.13 № А41-32526/12).

Ловушки необоснованной выгоды

Некоторые суды в подобных спорах становятся на сторону налоговых органов, которые отказывают покупателю в праве на вычет. Основанием для подобных решений иногда становится выявление признаков получения покупателем необоснованной выгоды. Что может вызвать подозрения судей по поводу намерения налогоплательщика незаконно получить возмещение за счёт уменьшения бюджетных доходов? Это такие факты, как регистрация компаний, заключающих сделку, незадолго до момента её совершения, разовый характер подозрительных сделок в отсутствии признаков ведения другой деятельности, малочисленность персонала. Суд может обратить внимание и на несоответствие фактических обстоятельств совершения сделки её договорному оформлению. Значит, для получения права на вычет налогоплательщик должен уделять должное внимание качеству договорной работы. Любая небрежность может быть истолкована судом не в вашу пользу.

Мнение Конституционного суда

Своё видение ситуации Конституционный суд РФ обозначил в определении от 07.11.08 № 1049-0-0. Там, в частности, говорится о том, что налогоплательщики имеют право по своему выбору проводить планирование своей экономической деятельности и самостоятельно определять налоговую политику своей компании. Таким образом, субъект хозяйственной деятельности может установить цену без учёта НДС (тогда эти суммы в счетах-фактурах не выделяются). А может и выделить подобные суммы, в таком случае эти средства подлежат выплате в бюджет, а о вычетах в этом случае речи быть не может.

Конституционный суд вообще не наблюдает в действиях продавца, выделяющего в счетах фактурах суммы налога, никакой ошибки. Просто участник сделки пользуются своим правом определить направления своей хозяйственной (в том числе – налоговой) деятельности. В этом плане интересно определение Конституционного суда РФ от 07.11.08 № 1049-0-0. Суд обозначил точку зрения, в соответствии с которой все без исключения операции, указание в ст. 149 Налогового кодекса РФ, подпадают под действие налоговой льготы.

Вообще право выбора включить в состав конечной цены НДС или уплатить самому налог (выставив счёт-фактуру с выделенной суммой налога) даёт продавцу комплексное понимание двух статей Налогового кодекса РФ: 149 и и. 5 ст. 173.