Договоры заказа на создание произведений

Как отмечал В. А. Дозорцев, «права от автора переходят только по договору (с учетом договорной природы отношений, выражаемых диспозитивными нормами) или в силу наследования»50.

Таким образом, заказчик может и должен получить или правомочия на использование созданного автором произведения, или исключительное право на него только по договору с автором, и именно по договору авторского заказа.

О заключении сторонами еще одного договора после создания произведения для передачи заказчику имущественных прав не может быть речи, потому что договор авторского заказа не является предварительным договором и из него не вытекает обязательство сторон заключить в будущем договор об отчуждении права или лицензионный договор.

Важным является вопрос: договор авторского заказа – это один из видов гражданско-правовых договоров или самостоятельный договор? Попытаемся выяснить его юридическую (правовую) природу.

Большинство авторов употребляют понятие «юридическая (правовая) природа договора» при выяснении вопроса о том, к какому виду (типу) поименованных в законодательстве договоров относится та или иная правовая конструкция. Так, В.В. Витрянский пишет, что рассуждения о правовой природе договора предполагают «определение места данного договора в системе гражданско-правовых обязательств»51.

Для того чтобы определить место договора авторского заказа в системе договоров в гражданском праве, т. е. установить вид договора и определить соответствующее правовое регулирование, нужно раскрыть содержание предмета договора, точнее, содержание возникающего из договора правоотношения52.

Выделим квалифицирующие признаки и существенные условия договора авторского заказа.

Так, Н. М. Лапин, исходя из определения договора, выделяет следующие признаки договора авторского заказа: 1) объектом договора являются произведения науки, литературы и искусства; 2) произведение может быть создано только физическим лицом, являющимся автором53; 3) цель договора заключается в создании произведений науки, литературы и искусства54.

Первый признак, по-моему, неверный. Произведения науки, литературы и искусства являются объектом не только договора авторского заказа, но и иных договоров: трудового (гражданско-правового) договора между работодателем и работником (автором) (ст. 1295 ГК РФ), договора о создании произведения по заказу, когда исполнителем является не сам автор, а иное лицо (ст. 1296 ГК РФ), договора подряда либо договора на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ (ст. 1297 ГК РФ), государственного (муниципального) контракта для государственных (муниципальных) нужд (ст. 1298 ГК РФ), поэтому этот признак не может служить отличительной чертой договора авторского заказа.

Второй признак – особенность субъекта стороны договора (исполнителя), которым является автор (физическое лицо), бесспорно, является квалифицирующим признаком договора авторского заказа. Так, Э. Гаврилов и К. Гаврилов отмечают, что поскольку создают произведения в соответствии с действующим законодательством граждане, становящиеся в результате этого авторами произведений, очевидно, что «одной из сторон всегда должен быть только автор как физическое лицо»55.

Третий признак – цель договора, точнее, правовая цель субъектов договора56, состоящая только в создании произведения, по-моему, является дискуссионным.

Так, по мнению О. А. Рузаковой, правовая цель каждого из договоров – о создании результатов интеллектуальной деятельности (договоры заказа), о предоставлении прав на использование результатов интеллектуальной деятельности, об отчуждении исключительных прав одна и та же и состоит «в использовании прав на результаты интеллектуальной и приравненной к ней деятельности… поскольку создание самого объекта и его передача не имеют практического значения без передачи прав»57.

В. А. Дозорцев подчеркивал, что именно ради имущественных прав на результаты творчества в конечном счете осуществляется гражданско-правовое регулирование58.

Следует согласиться с приведенными мнениями, которые позволяют сделать вывод о том, что правовой целью субъектов договора авторского заказа являются создание произведения и предоставление заказчику имущественных прав (права использования произведения или исключительного права).

Если допустить, что целью договора авторского заказа является только предоставление права использования созданного произведения (исключительного права), то он ничем не будет отличаться от лицензионного договора (договора об отчуждении исключительного права).

Обращу внимание на то, что такое правило в отношении договора авторского заказа содержит законодательство Республики Казахстан: по договору о создании произведения автор обязуется создать произведение и предоставить заказчику исключительные права на его использование (п. 1 ст. 967 ГК Республики Казахстан).