Финансовый мониторинг: управление рисками отмывания денег в банках

Таблица 2

Диспозиция ст. 15.27 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 08.11.2011 №308-ФЗ.

Применение указанных норм было бы невозможно без законодательного закрепления понятий «организация» и «осуществление внутреннего контроля». В этой связи в статью 3 Федерального закона №115-ФЗ внесены изменения, в соответствии с которыми под организацией внутреннего контроля понимается совокупность принимаемых кредитными организациями мер, включающих разработку и согласование правил внутреннего контроля и программ его осуществления, назначение специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ. В указанной статье приводится и определение понятия «осуществление внутреннего контроля», как мероприятий по реализации кредитными организациями правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также выполнению требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в Росфинмониторинг, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.

При определении перечня должностных лиц, к которым могут быть применены меры административной ответственности, кредитным организациям следует руководствоваться примечанием к статье 2.4 КоАП, которое указывает, что совершившие административные правонарушения в связи с выполнением организационно-распорядительных или административно-хозяйственных функций руководители и другие работники несут административную ответственность как должностные лица. Если принять во внимание, что в соответствии с преамбулой Приложения 1 к Письму Банка России от 13.07.2005 №99-Т «О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ» основным принципом разработки правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ является обеспечение участия всех сотрудников кредитной организации независимо от занимаемой должности в рамках их компетенции (закрепленной в должностной инструкции) в выявлении операций, подлежащих обязательному контролю, и подозрительных операций, то можно сделать вывод, что с 24.01.2011 к административной ответственности за нарушения законодательства о ПОД/ФТ может быть привлечен фактически любой сотрудник кредитной организации. При этом стоит отметить, что административная ответственность, установленная статьей 15.27 КоАП в отношении должностных лиц, не применяется к гражданам, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а за административные правонарушения, предусмотренные частями 1 и 2 указанной статьи, сотрудники организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, в обязанности которых входит выявление и (или) представление сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, несут ответственность как должностные лица.

Несмотря на чрезвычайно широкий круг должностных лиц, которые потенциально могут быть привлечены к ответственности в соответствии с положениями статьи 15.27 за неисполнение требований законодательства о ПОД/ФТ, особое значение эта норма имеет для тех должностных лиц кредитных организаций, которым законодательством и/или нормативными документами Банка России установлены квалификационные требования.

В общем случае, административная ответственность руководителей играет важную роль в обеспечении законности и дисциплины в управлении кредитной организации. Наличие у руководителя права совершать действия властного характера предопределяет и особенность его административной ответственности. В частности, руководитель может быть привлечен к административной ответственности, во-первых, при нарушении своими собственными действиями установленных законодательством правил и процедур внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ; во-вторых, при даче подчиненным указаний, идущих вразрез с требованиями этих правил; в-третьих, за непринятие мер по обеспечению соблюдения правил подчиненными лицами, если обеспечение соблюдения этих правил входит в круг их служебных обязанностей. Однако, привлекая руководителя к административной ответственности необходимо принимать во внимание один из основных принципов права – соразмерность наказания тяжести правонарушения. Как представляется, в данном случае существующая в банковском секторе система нормативно-правового регулирования не позволяет в должной мере реализовать указанный принцип, поскольку даже однократное нарушение практически любым сотрудником кредитной организации законодательства о ПОД/ФТ предполагает привлечение ответственного сотрудника к административной ответственности.

Вопрос соразмерности существующих в банковском секторе мер ответственности с тяжестью нарушения (вреда и неблагоприятных последствий для охраняемых законом общественных и государственных интересов, причиненных в результате правонарушения) и степенью вины в нем ответственного сотрудника становится особенно актуальным в свете несоответствия действующей версии Федерального закона от 07.08.2001 №115-ФЗ и Положения Банка России от 29.08.2008 №321-П «Положение о порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом «О ПОД/ ФТ», в соответствии с которым кредитные организации направляют информацию в уполномоченный орган. Отметим, что в соответствии с нормой стать 2.4 КоАП административной ответственности подлежит должностное лицо, если деяние, которое повлекло за собой административное правонарушение, было совершено им в связи с исполнением должностных обязанностей ненадлежащим образом. Тем самым КоАП устанавливает невозможность существования таких должностных обязанностей, которые сами по себе предполагали бы совершение административного правонарушения.

Стоит отметить, что не только национальные органы банковского регулирования и надзора, но и законодатель, Правительство РФ и Прокуратура также уделяют большое внимание вопросам функционирования в кредитных организациях систем внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ. Результат такого внимание проявился в том, что в период острой фазы кризиса в 2008-2009 годах данный вопрос остался практически единственным, по которому позиция регуляторов не была либерализована: «снижение ответственности в этой сфере я не могу оправдать», – заявил на съезде АРБ 03.04.2009 А.Л.Кудрин, обозначая неизменность курса Правительства в вопросах ПОД/ФТ и рассматривая его как одну из мер повышения планки по контролю за капиталом и отмечая, что Правительство не будет снижать эту планку».

Таким образом, изменившиеся в 2011 году внешние условия функционирования системы внутреннего контроля в целях ПОД/ ФТ и порядка государственного надзора в данной области, заставляют кредитные организации по новому взглянуть на действующие программы и порядки реализации законодательства в этой сфере с целью выработки оптимальных процедур, позволяющих с одной стороны эффективно управлять рисками вовлечения в процессы легализации преступных доходов и финансирования терроризма, а с другой – в максимальной степени снизить риск применения к банку и его сотрудникам мер воздействия за нарушение законодательства о ПОД/ФТ. В этой связи рассмотрим более подробно основные порядки и процедуры внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ в плоскости их практической реализации.