История политико-правовых учений: авторский лекционный курс

Что означает это сложноватое понятие? «Большую гибкость» в социальных отношениях следует понимать как способность к изменению и развитию. Гибкость порождается и обеспечивается писаным законом (позитивным правом), который в принципе подвержен оперативным изменениям, в зависимости от требований со стороны социальных условий. В этом его преимущество перед неписаным моральным укладом, который нельзя делать предметом изменений. Здесь заключена главная мысль: когда правило, регулирующее какие-то социальные отношения, не закреплено в записи, т. е. в виде объекта, но существует только в сознаниях людей, как в случае традиций (передающихся в воспитании из поколений в поколения идей) — оно в принципе недоступно для изменения. Нельзя же просто взять и залезть в сознания людей, во всяком случае, это очень трудно сделать. Если же правило имеет объективную форму — буквально, является объектом с текстом — его можно редактировать, менять, это технически и организационно доступно.

Когда социальные отношения — отношения между некими социальными частями (пред-институтами) — становятся внутренне изменчивыми, традиционный уклад становится препятствием, порождающим в его противодействии реальной жизни социальную неустойчивость. Возникновение писаных правил, т. е. позитивных законов, закрепляемых и обеспечиваемых государством, преодолевает это препятствие и обеспечивает дальнейшее свободное развитие общества. Вот почему подвижность институционального государственного уклада, выраженного в писаных законах, утверждается у Ориу как условие социальной и политической устойчивости.

В рамках национальной метаморфозы социальные части (группы людей, различающиеся интересами и внутренними целями) становятся институтами, а государство возникает как один из институтов. Но государство это не просто институт, вроде службы у классов в солидаризме, оно есть в данном случае нечто большее. Государство, по Ориу, это первый институт и институт институтов. Это несколько этатистский момент в институционализме, отличающий его от солидаризма: государство возвышается над институтами, т. е. над обществом, хотя и не утверждается как суверен.

13.3. Нормативизм (чистая теория права)

Нормативизм Ганса Кельзена (середина 20 в.), которым завершается наш курс, представляет собой, пожалуй, наиболее интересное и важное политико-правовое учение 20 в. Нормативизм или чистая теория права — политико-правовое учение, в котором право определяется как иерархия норм и прецедентов, на вершине которой находится основная норма. Главным в нормативизме является понятие основной или чистой нормы. Это довольно глубокая и даже несколько идеалистическая по концептуальному уровню идея.

Основная норма — чисто логическое понятие (мысленное допущение), которое актуализируеся в сознании индивида при отношении к какому-либо праву и обеспечивает исполнение права. Суть основной нормы это мысль о том, что есть норма, которая выше данной нормы — и эта мысль обеспечивает исполнение данной нормы. Допустим, вы подходите к светофору и видите красный сигнал. Вы хотели бы пренебречь нормой, запрещающей движение на красный свет, и перейти дорогу, но при этом вы думаете, что за нормой про красный свет стоит подчиняющая ее более высокая норма. Вы не хотите нарушать эту высокую норму и поэтому исполняете норму про красный свет.

Основная норма это не какой-то писаный закон. Основная норма находится и действует исключительно в сознании. Это сближает основную норму с понятиями идеалистической философии: категорическим императивом И. Канта, духом законов Ш. Л. Монтескье, самим понятием правовой сущности, и связывает, как бы обратно истории, нормативизм с классическим идеализмом.

Основная норма возможна только в политическом состоянии, т. е. в государстве, имеющем действительное позитивное право в виде иерархической системы норм. Иерархия или, как говорит Кельзен, пирамида норм это свойство системы действительного права, в которой нормы, в согласованности между собой, располагаются по ступеням, образуя иерархию в виде пирамиды. Эта пирамида имеет три уровня: верхний уровень образуется конституцией; вслед за конституцией следуют «общие нормы», установленные в законодательном порядке или путем обычая, а последний уровень составляют так называемые индивидуальные нормы, создаваемые прецедентами.