Избранные труды по гражданскому праву

A. Арбитражная оговорка должна быть совершена, как правило, в письменной форме и подписана уполномоченными на то лицами. Требование к ее письменной форме содержится в международных конвенциях, прежде всего – Нью-Йоркской (ст. II) и Европейской (ст. I). Соблюдение письменной формы арбитражной оговорки определяется по применимому праву. Общепринято, в частности, что такая оговорка может составляться либо в форме одного документа, подписываемого сторонами, либо в форме взаимного обмена письмами, телеграммами, телефонограммами, телетайпограммами, факсами или иными документами, определяющими субъектов оговорки и содержание их волеизъявления.

Письменная форма арбитражной оговорки должна считаться соблюденной, если содержание оговорки документально зафиксировано одной стороной, а другая сторона конклюдентными действиями выразила свое согласие (см. п. 3 ст. 396 ГК РК).[164]

Б. Обычно арбитражная оговорка заключается двумя субъектами. Но практике известны также многосторонние и даже односторонние оговорки.[165] Многосторонняя арбитражная оговорка в части действительности оформления и согласования воли участников должна отвечать тем же требованиям, что и двусторонняя арбитражная оговорка.

B. Как всякая гражданско-правовая сделка, арбитражное соглашение (оговорка) должно отвечать следующим требованиям, обязательным для сделок: правоспособность участников; законность содержания; надлежащая форма; свободное и адекватное волеизъявление. При нарушении этих требований арбитражное соглашение может быть признано недействительным. При соответствии этим требованиям арбитражное соглашение приобретает юридическую силу договора и становится обязательным для участников.

Арбитражная оговорка утрачивает юридическую силу по общим правилам недействительности сделок. Применимым правом при этом служит право страны, которому стороны подчинили арбитражную оговорку, а при отсутствии соответствующего соглашения сторон – право страны, в которой должно быть вынесено решение (п. 2 ст. VI Европейской Конвенции).

При установлении недействительности арбитражной оговорки она не подлежит применению. Факт ее недействительности может определяться как государственным, так и арбитражным судом в зависимости от того, куда предъявляется исковое заявление. Это вытекает из той же статьи Европейской Конвенции.[166]

Г. В тексте оговорки должны содержаться некоторые обязательные элементы. Для того чтобы облегчить возможность соблюдения данного требования, международные конвенции либо регламенты некоторых арбитражных судов содержат образец типовой арбитражной оговорки.

Приведем в качестве примера подобную оговорку, рекомендуемую Арбитражным регламентом Комиссии ООН по праву международной торговли (далее – Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ):[167]

Любой спор, разногласие или требование, возникающие из данного договора или касающиеся его либо его нарушения, прекращения или недействительности, подлежат разрешению в арбитраже в соответствии с действующим в настоящее время Арбитражным регламентом ЮНСИТРАЛ.

В текст арбитражной оговорки стороны могут по своему желанию внести указание о конкретном органе, числе арбитров (один или три), месте арбитража (город или страна), языке (языках) арбитражного разбирательства. Разумеется, никакая типовая арбитражная оговорка не является дословно обязательной; вышеприведенная оговорка есть лишь рекомендательный образец, четко обозначающий все обязательные элементы любой арбитражной оговорки.

Д. Наиболее важным из этих элементов является обозначение избранного сторонами арбитража или признаков, непосредственно индивидуализирующих его либо точно определяющих метод такой индивидуализации.