Как это делается: продюсирование в креативных индустриях

В настоящее время в нашей стране отношения продюсера и авторов, которые приняли участие в создании АУП, как правило, оформляются при помощи договоров авторского заказа. Они предполагают полное отчуждение РИД, созданного по заказу. Это помогает минимизировать риски предъявления претензий третьих лиц. Законодательно установлено, что в случае, когда лицо, которое организовало создание АУП, приобретает право использования РИД, специально созданного или создаваемого для включения в такой АУП, соответствующий договор считается договором об отчуждении исключительного права, если иное не предусмотрено соглашением сторон185. Напротив, в случае, когда автор не желает полностью передать права на свое произведение продюсеру, это условие сторонам следует прямо оговорить в договоре.

Если между продюсером и таким автором заключен договор авторского заказа с условием об отчуждении исключительного права, то к изготовителю переходят все права на это произведение, в том числе исключительное право на его использование не в составе АУП. Если же между продюсером и этим автором заключен авторский договор заказа с условием о передаче прав по лицензии, этот договор может особо предусматривать предоставление изготовителю такого права. Однако на практике, как правило, лицензионные договоры предусматривают, что изготовитель может использовать произведение лишь в составе АУП (например, песня, которая входит составной частью в сериал, не может использоваться авторами как самостоятельное произведение).

Авторский договор заказа

Существует мнение, что договор авторского заказа – это предварительный договор для последующего заключения лицензионного договора или договора отчуждения исключительных прав на произведение186. С этой точкой зрения вполне можно согласиться, поскольку в момент заключения договора авторского заказа его предмет фактически не существует, и договор более похож на договор подряда. Но у него есть некоторые отличия, к примеру, обычное отсутствие в нем права на привлечение третьих лиц. Стороны договариваются о передаче исключительных прав на фикцию. Таким образом, договор авторского заказа вполне можно назвать опционным договором с оговоркой о том, что такой договор не требует последующего заключения основного соглашения.

Договор авторского заказа также достаточно схож с трудовым договором. Нередко под договором авторского заказа фактический работодатель маскирует реальные трудовые отношения для того, чтобы избежать улучшение положения автора, предусмотренного трудовым законодательством и уже упомянутых издержек. Следует отметить, что в таком случае суд может квалифицировать такой договор как трудовой вне зависимости от того, как он был «назван» заказчиком. Трудовая инспекция может даже наложить на такого «работодателя» значительный штраф. С 1 января 2014 года в трудовое законодательство РФ внесены изменения, касающиеся ужесточения ответственности работодателей за прикрытие фактически трудовых отношений с работниками гражданско-правовыми договорами. Разграничение этих двух видов договоров также важно для квалификации произведения как служебного.

В рамках исполнения договора авторского заказа автор обязуется сначала создать произведение, а затем уже передать его и права на него заказчику. Существенными условиями договора авторского заказа являются точные характеристики создаваемого произведения и срок исполнения договора авторского заказа. Некоторыми судами также признается, что существенным условием договора авторского заказа является условие о передаче произведения заказчику в установленный срок187.

В заказе должны быть досконально отражены все требования заказчика: форма и способ выражения произведения, тематика и жанр произведения, и т. п. Заказом определяется объем, размер или хронометраж произведения, а также иные условия выполнения договора. Иными словами, произведение, создаваемое по договору заказа, должно быть определено как можно более точно и конкретно. В противном случае договор может быть признан судом незаключенным. К примеру, судами отмечено, что недостаточно простого указания в авторском договоре заказа на то, что произведение будет соответствовать определенному жанру, без указания иных параметров, характеристик будущего произведения (сюжета, названия), без представления творческой заявки и плана. Такой договор является незаключенным188. Поэтому стороны обычно подготавливает творческую заявку, в которой излагают сведения о будущем произведении (название произведения, объем, формат, сроки исполнения и т.д.).

Стоимость передачи прав, как правило, включена в стоимость заказа. Условие о выплате аванса за создание произведения не является существенным для договора заказа. При этом следует заметить, когда в договоре авторского заказа установлена предоплата, сумма, которую выплачивают правообладателям, не зависит от коммерческого успеха АУП.