Как сесть в тюрьму за неуплату налогов

Как аргументируют свою точку зрения суды, квалифицирующую действия «обнальщников» по ст. 172? Они считают, что в тех случаях, когда при ведении незаконной предпринимательской деятельности субъекты используют отдельные признаки банковской деятельности – это можно трактовать как фактическую организацию нелегального банка. Например, «обнальщики» используют банковские реквизиты. И еще один важный момент: 172 статья по отношению к статье 171-й является специальной по отношению к общей. Напомню, что специальные составы описывают более узкий круг общественных отношений и субъектов. И раньше за незаконную банковскую деятельность привлекали руководителей коммерческих организаций (узкий круг субъектов). А теперь, когда вместо специального состава применяется общий, за обналичку может быть привлечён любой субъект, достигший возраста 16-и лет (поскольку именно с этого возраста допускается ведение предпринимательской деятельности).

Почувствуйте разницу

Итак, как следует разграничивать обналичивание финансовых средств от ведения банковской деятельности. На практике суды склонны квалифицировать деяние как незаконное ведение банковской деятельности уже тогда, когда субъект совершает хотя бы одну незаконную банковскую операцию. Но ведь такие действия могут представлять собой только небольшую часть незаконной предпринимательской деятельности. Многие деловые операции предполагают использование банковских инструментов. Судьи мотивируют свою точку зрения тем, что некоторые субъекты не ведут никакой иной хозяйственной деятельности, кроме незаконного обналичивания. Но и с таким подходом трудно согласиться.

Если буквально толковать ст. 172 УК РФ, то незаконная банковская деятельность отличается от законной только отсутствием лицензии. Но давайте посмотрим, может ли незаконный банк заниматься тем же самым, что и банк легальный. Для этого мы должны обратиться к ст. 5 Федерального закона от 02.12.90 № 395-1 ФЗ «О банках и банковской деятельности». Именно здесь зафиксирован перечень банковских операций. Обращаю ваше внимание на то, что перечень этот закрытый, то есть никакие другие, кроме прямо указанных здесь действий к числу банковских операций относить нельзя. Итак:

• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады, размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;

• открытие и ведение банковских счетов, осуществление переводов средств;

• инкассация денежных средств (векселей, платежных и расчетных документов) и кассовое обслуживание;

• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах, выдача банковских гарантий;

• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.

Могут ли «обнальщики» открывать и вести банковские счета'? Нет. Они используют счета, открытые им легальным банком.

Могут ли они заниматься переводом денежных средств? Тоже нет, этим непосредственно занимается тоже банк.

Как насчёт инкассации? Это ведь не только перевозка наличных средств, но и кассовое обслуживание. Значит, снова не обойтись без услуг легального банка.

То есть банк нелегальный всё время выступает в качестве клиента банка легального.

Мнение высших судебных инстанций

Конституционный суд РФ уже рассматривал проблемы применения ст. 172 УК РФ. Сразу скажем: само содержание статьи не вызвало претензий со стороны судей КС РФ. Однако Конституционный суд РФ считает, что точный смысл терминов, которые закреплены с рассматриваемой статье Уголовного кодекса РФ, необходимо подвергать систематическому толкованию, используя для этого весь комплекс нормативно-правовых актов, которые регулируют данные общественные отношения. То есть при квалификации деяний по ст. 172 УК РФ необходимо использовать легальные определения закона о банках и банковской деятельности.

Такой подход трудно оспаривать. Однако, на мой взгляд, стоило бы несколько изменить текст диспозиции 172-й статьи, придать ей бланкетный характер, то есть включить туда прямую отсылку к Закону № 395-1.

И ещё один момент. Необходимо, чтобы свою точку зрения по столь актуальной проблеме обнародовал и Верховный суд РФ. Только эта инстанция способна прервать самостоятельно складывающуюся судебную практику очень спорной юридической квалификации дел по обналичке.

Документы и прецеденты:

Кассационные определения Московского городского суда от 13.05.13 № 22-2539, от 13.02.12 № 22-887/12, апелляционные определения Московского городского суда от 25.11.13 № 10-10266, от 30.09.13 № 10-9010/13

Постановление Президиума Московского городского суда от 14.08.15 № 44у-193/15).

Постановления Президиума Московского городского суда от 20.02.15 № 44у-14/15, от 30.01.15 № 44у-1 /2015, от 20.02.15 № 44у-13/15, Ставропольского краевого суда от 29.09.15 № 44У-142/2015, 4У-383/2015

Ст. 13 Закона № 395-1, Инструкция Банка России от 02.04.10 № 135-И

Постановлении Московского городского суда от 22.07.15 № 4у/4—3618/15

Инструкция Банка России от 30.05.14 № 153-И «Об открытии и закрытии банковских счетов»

Определение КС РФ от 01.12.09 № 1486-0 О