Хрестоматия альтернативного разрешения споров

Во время слушаний, как правило, проводится как прямой, так и перекрестный допрос свидетелей. Прямой допрос обычно сводится к узкому кругу вопросов, поскольку считается, что все, что заявляющий свидетеля адвокат хотел услышать от него, изложено в письменных свидетельских показаниях. Поэтому время, которое отводится на перекрестный допрос, значительно превышает время прямого допроса и может составлять несколько часов, иногда и половину дня (особенно с учетом необходимости последовательного перевода). Однако любые попытки превратить перекрестный допрос в изнуряющее многодневное мероприятие в американском стиле, скорее всего, будут пресечены составом арбитров.

В качестве свидетелей в международном арбитраже могут заявляться не только сотрудники стороны разбирательства, но даже и адвокаты, представляющие сторону (например, относительно содержания переговоров, в которых они участвовали).[177] Вместе с тем арбитры вправе учесть факт формальной зависимости от стороны при оценке подобных свидетельских показаний.

Несмотря на то, что приведение к присяге свидетелей является обязательным в государственных судах, в международном арбитраже такая процедура не применяется. Прежде всего потому, что законодательство практически всех стран[178] устанавливает уголовную ответственность за дачу заведомо ложных свидетельских показаний именно в государственном суде, а не в арбитраже. Кроме того, заявление под присягой может противоречить религиозным убеждениям свидетеля. В силу этого свидетель просто предупреждается составом арбитров о том, что от него ожидают только правдивых сведений, но ответственность свидетеля за дачу ложных показаний в международном арбитраже обычно отсутствует. Теоретически состав арбитров вправе обратиться в государственный суд с просьбой о допросе свидетеля в порядке содействия в получении доказательств.[179] Тогда свидетель приводится к присяге судьей государственного суда и может быть привлечен к уголовной ответственности за дачу ложных показаний. В то же время на практике к подобной возможности обращаются крайне редко.

Применительно к свидетелям следует заметить и такой важный момент. как дозволенность общения между свидетелями и адвокатом той стороны, которая заявила свидетеля. Традиции разных стран сильно различаются по данному вопросу. В странах континентальной Европы адвокат имеет право на очень ограниченное общение со свидетелем до суда, а «натаскивание» свидетеля на правильные ответы может повлечь за собой уголовную ответственность адвоката. В странах англо-американской системы, наоборот, общение свидетеля и адвоката до суда поощряется. Несмотря на то, что и в данном случае адвокат не должен «натаскивать» свидетеля, предварительное ознакомление свидетеля с документами считается положительным, поскольку позволяет ему освежить в памяти прошедшие события. Кроме того, письменные свидетельские показания, которые представляются в суд заранее, также готовятся адвокатом, хотя и со слов свидетеля.

Повторимся: в международном арбитраже устоялся англо-саксонский подход[180], поэтому правила профессиональной этики европейских адвокатов содержат специальные исключения, позволяющие им общаться со свидетелями, если это касается разбирательства в международном арбитраже.

Эксперты

Эксперты появляются при разбирательстве в российских государственных арбитражных судах чаще, чем свидетели, хотя и не так часто, как это необходимо по обстоятельствам дела. Это связано с тем, что сторона самостоятельно не вправе заявить эксперта для подтверждения своей позиции по вопросам, которые требуют специальных технических знаний. Эксперт в соответствии с правилами АПК РФ назначается судом, и такое назначение может иметь место по ходатайству стороны либо по собственной инициативе суда, но с согласия лиц, участвующих в деле.[181] То, что сторона вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов определенных специалистов, не гарантирует, что именно эти эксперты будут назначены судом.[182]

Следует заметить, что в соответствии с нормами АПК РФ суд не только назначает эксперта, но и определяет круг и содержание вопросов, по которым проводится экспертиза. Лица, участвующие в деле, вправе лишь предлагать суду вопросы, которые могут быть разъяснены при проведении экспертизы.[183]

В отличие от свидетеля, который обязан давать свои показания устно, эксперт вызывается в суд для дачи показаний лишь по ходатайству лица, участвующего в деле, или инициативе суда.[184]

Вместе с тем в практике иностранных арбитражных институтов заслушивание экспертов является стандартной процедурой, особенно при рассмотрении сложных споров, таких, как по строительству или по вопросам интеллектуальной собственности. Кроме того, достаточно часто стороны представляют экспертные заключения и по вопросам права.