Комментарий к Федеральному закону «О клиринге и клиринговой деятельности»

1. Комментируемая статья Закона № 7-ФЗ устанавливает требования к клиринговой организации, а также центральному контрагенту.

2. В части 1 ст. 5 Закона № 7-ФЗ установлены требования к организационно-правовой форме клиринговой организации и центрального контрагента.

Как следует из определений клиринговой организации и центрального контрагента, представленных в п. 6 и 17 ст. 2 Закона № 7-ФЗ соответственно, клиринговая организация и центральный контрагент являются юридическими лицами.

В пункте 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

В пункте 1 ст. 50 ГК РФ все многообразие юридических лиц разделяется на две большие группы – коммерческие и некоммерческие организации. Первые в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли. Вторые не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между своими участниками.

В пункте 2 ст. 50 ГК РФ установлено, что юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Пункт 3 ст. 50 ГК РФ определяет, что юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом.

В части 1 ст. 5 Закона № 7-ФЗ установлено, что клиринговой организацией или лицом, осуществляющим функции центрального контрагента, может являться только хозяйственное общество, созданное в соответствии с законодательством РФ, в том числе:

ГК РФ;

Законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»;

Законом № 7-ФЗ и др.

В части 1 ст. 66 Закона № 7-ФЗ хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

В части 3 ст. 66 Закона № 7-ФЗ установлено, что хозяйственные общества могут создаваться в форме:

общества с ограниченной ответственностью;

общества с дополнительной ответственностью;

акционерного общества.

Основные положения, касающиеся обществ с ограниченной ответственностью, определены в ст. 87–94 ГК РФ. Так, обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей (п. 1 ст. 87 ГК РФ). Правовое положение общества с ограниченной ответственностью и права и обязанности его участников определяются помимо ГК РФ также Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Основные положения, касающиеся обществ с дополнительной ответственностью, определяет ст. 95 ГК РФ. Так, обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участника! такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества (п. 1 ст. 95 ГК РФ). К обществам с ограниченной ответственностью применяются правила КоАП РФ об обществе с ограниченной ответственностью и Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (п. 3 ст. 95 ГК РФ).

Общие нормы, регламентирующие правовое положение акционерных обществ, установлены в ст. 96—104 ГК РФ. Так, акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерною общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК РФ). Акционерные общества могут быть закрытыми и открытыми (ст. 97 ГК РФ). Правовое положение акционерного общества и права и обязанности акционеров помимо ГК РФ определяет Закона «Об акционерных обществах» (п. 3 ст. 96 ГК РФ).

Как правило, руководство текущей деятельностью хозяйственных обществ осуществляет единоличный исполнительный орган. Вместе с тем законодательство РФ допускает передачу его полномочий другому лицу (управляющему, управляющей организации). Клиринговой организации передавать полномочия единоличного исполнительного органа управляющему или управляющей организации запрещено (ч. 1 ст. 5 Закона № 7-ФЗ).

3. Как следует из ч. 2 ст. 5 Закона № 7-ФЗ, осуществлять функции центрального контрагента могут как сами клиринговые организации, так и кредитные организации при условии получения ими аккредитации на осуществление таких функций.