Комментарий к Федеральному закону «О клиринге и клиринговой деятельности»

1. В комментируемой статье Закона № 7-ФЗ установлены нормы, касающиеся коллективного клирингового обеспечения. 2. Как следует из ч. 2 ст. 22 Закона № 7-ФЗ, при осуществлении клиринга с участием центрального контрагента, а также в иных случаях, предусмотренных нормативными правовыми актами ФСФР России, исполнение обязательств, допущенных к клирингу, должно быть обеспечено коллективным клиринговым обеспечением.

В статье 2 Закона № 7-ФЗ, содержащей определения основных понятий, используемых в комментируемом законодательном акте, коллективное клиринговое обеспечение определяется как способ обеспечения исполнения допущенных к клирингу обязательств. При этом установлено, что режим коллективного клирингового обеспечения регулирует ст. 24 Закона № 7-ФЗ.

Из части 1 ст. 24 Закона № 7-ФЗ можно сделать вывод, что коллективное клиринговое обеспечение по своей сути представляет собой гарантийный фонд. Он формируется непосредственно клиринговой организацией за счет взносов участников клиринга. За счет имущества, составляющего гарантийный фонд, обеспечивается исполнение допущенных к клирингу обязательств любого из участников клиринга в случаях, установленных соглашением о коллективном клиринговом обеспечении. Порядок удовлетворения требований, обеспеченных гарантийным фондом, аналогичен порядку удовлетворения требований за счет индивидуального клирингового обеспечения, предусмотренному ст. 23 Закона № 7-ФЗ.

3. В части 2 ст. 24 Закона № 7-ФЗ установлено, что гарантийный фонд формируется клиринговой организацией за счет обязательных взносов участников клиринга и иных лиц.

Если лицо не исполнило или ненадлежащим образом исполнило обязательство по внесению такого взноса, то оно должно возместить убытки, причиненные своими действиями следующим лицам:

клиринговой организации;

центральному контрагенту;

иным участникам клиринга.

4. В части 3 ст. 24 Закона № 7-ФЗ содержится изъятие из общего правила, касающегося передачи имущества в гарантийный фонд. Так, не должны передавать имущество в гарантийный фонд Банк России и Минфин России.

5. Норма, установленная в ч. 4 ст. 24 Закона № 7-ФЗ, обязывает клиринговую организацию обособить гарантийный фонд от собственного имущества клиринговой организации на клиринговом счете (клиринговых счетах). При этом клиринговой организации предоставлено право на формирование нескольких гарантийных фондов. Они могут быть размещены на одном клиринговом счете.

6. В части 5 ст. 24 Закона № 7-ФЗ определено имущество, которое может быть передано в состав гарантийного фонда.

Так, в гарантийный фонд может быть включено следующее имущество:

денежные средства в рублях и (или) иностранной валюте;

ценные бумаги;

иное имущество, определенное нормативными правовыми актами ФСФР России.

Дополнительные требования к имуществу, которое может составлять гарантийный фонд, в том числе к его составу, могут быть установлены соглашением о коллективном клиринговом обеспечении.

Не может быть включено в состав гарантийного фонда имущество, обремененное залогом.

7. Из смысла ч. 6 ст. 24 Закона № 7-ФЗ следует, что требования к порядку определения размера взноса в гарантийный фонд устанавливает в своих нормативных правовых актах ФСФР России [33] . Каждая клиринговая организация в соглашении о коллективном клиринговом обеспечении на основании требований ФСФР России устанавливает порядок определения размера взноса в ее гарантийный фонд.

8. В части 7 ст. 24 Закона № 7-ФЗ клиринговая организация, если это предусмотрено соглашением о коллективном клиринговом обеспечении, наделяется правом на размещение денежных средств, составляющих гарантийный фонд, во вклады в кредитных организациях. Очевидно, что такие вложения являются доходными. Доходы, получаемые клиринговой организацией, подлежат включению в состав гарантийного фонда. Иное может быть предусмотрено соглашением о коллективном клиринговом обеспечении. Требования к порядку размещения клиринговой организацией денежных средств во вклады в кредитных организациях устанавливают нормативные правовые акты ФСФР России [34] .

9. В части 8 ст. 24 Закона № 7-ФЗ клиринговой организации предоставлено право, если это предусмотрено соглашением о коллективном клиринговом обеспечении, использовать в своих интересах денежные средства гарантийного фонда. В таком случае денежные средства гарантийного фонда зачисляются клиринговой организацией на ее собственный банковский счет. В соглашении о коллективном обеспечении должна быть предусмотрена обязанность клиринговой организации возвратить в гарантийный фонд денежные средства в сумме и срок, которые необходимы для удовлетворения требований, обеспеченных коллективным клиринговым обеспечением.