Комментарий к Трудовому кодексу Российской Федерации. Постатейный. Научно-практический. С разъяснениями официальных органов и постатейными материалам

● включение в обязательном порядке представителя выборного органа первичной профсоюзной организации в состав аттестационной комиссии при проведении аттестации, которая может послужить основанием для расторжения трудового договора по инициативе работодателя в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ.

2. Порядок учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при расторжении трудового договора по инициативе работодателя определен ст. 373 ТК РФ.

Пленум Верховного Суда РФ в подп. «в» п. 24 и абз. 1 п. 26 постановления от 17.03.2004 № 2 (в ред. от 28.12.2006 № 63) указал, что в случае увольнения работника, являющегося членом профсоюза, по п. 2, 3 и 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодателю надлежит представить доказательства того, что проект приказа, а также копии документов, являющиеся основанием для принятия указанного решения, направлялись в соответствующий выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации; работодатель провел дополнительные консультации с выборным органом первичной профсоюзной организации в тех случаях, когда выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника.

В случае несоблюдения работодателем требований закона о предварительном (до издания приказа) обращении в соответствующий выборный орган первичной профсоюзной организации за получением мотивированного мнения профсоюзного органа о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это является обязательным, увольнение работника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе (РГ. 2006. 31 дек.).

3. В части 2 ст. 19 Конституции РФ гарантировано равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от принадлежности к общественным объединениям. И в ст. 3 Трудового кодекса установлено, что никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества независимо от принадлежности к общественным объединениям. И в статье 11 ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» указано, что профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации и их органы представляют и защищают права и интересы членов профсоюзов по вопросам индивидуальных трудовых и связанных с трудом отношений, а в области коллективных прав и интересов – указанные права и интересы работников независимо от членства в профсоюзах в случае наделения их полномочиями на представительство в установленном порядке.

Поэтому ч. 2 ст. 82 ТК РФ, предоставляющая специальные гарантии работникам, являющимся членами профсоюзов, при увольнении их по инициативе работодателя в соответствии с п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, противоречит принципу равенства трудовых прав и свобод независимо от принадлежности к общественным объединениям, и требует законодательной корректировки. Целесообразно было бы распространить такой порядок увольнения по указанным основаниям не только на членов профсоюза, но и на всех остальных работников.

4. Проведение аттестации регламентируется трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными правовыми актами, принимаемыми с учетом мнения представительного органа работников. Например приказом Государственного комитета РФ по строительству и жилищно-коммунальному комплексу от 07.07.2003 № 235 «О профессиональной аттестации руководящих работников и специалистов органов государственного архитектурно-строительного надзора» (в ред. от 04.11.2003 № 419) и так далее.

Статья 83. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон

Трудовой договор подлежит прекращению по следующим обстоятельствам, не зависящим от воли сторон:

1) призыв работника на военную службу или направление его на заменяющую ее альтернативную гражданскую службу;

2) восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда;

3) неизбрание на должность;

4) осуждение работника к наказанию, исключающему продолжение прежней работы, в соответствии с приговором суда, вступившим в законную силу;