Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

«Кредитные деривативы были разработаны в 1990-х гг. как ответ на возросший спрос на инструменты хеджирования и передачи кредитного риска, и концептуально являются контрактами, которые позволяют снизить риски по долговым обязательствам, предоставляют возможность участникам рынка торговать, держать или продавать кредитный риск должника. … В самой простой форме кредитные деривативы представляют собой контракты, в соответствии с которыми в осуществляется перевод чистого кредитного риска (оплата такого перевода осуществляется периодическими платежами) без каких-либо обязательств, которые могут увеличить этот риск».[212]

Кредитные события могут выступать базисными активами различных видов срочных сделок, например, опционов и свопов. Среди зарубежных кредитных организаций достаточно распространен такой вид кредитных деривативов, как кредитные ноты, которые по своей сути напоминают своп. Выдачу кредитной ноты – заключение договора, являющегося производным финансовым инструментом можно представить следующим образом.

Банк «А» заключил кредитный договор с ПАО «Б» и выдал кредит на сумму 100 млн рублей с процентной ставкой 15% годовых. Затем Банк «А» выдает кредитную ноту – заключает договор с Банком «В», в соответствии с которым Банк «В» платит 100 млн рублей Банку «А», который в свою очередь обязуется возвратить эту сумму и начисленные проценты по ставке 13% годовых в платежные даты, указанные в кредитном договоре между Банком «А» и ПАО «Б». При этом в кредитной ноте фиксируется кредитное событие – дефолт ПАО «Б», при наступлении которого обязательства по кредитной ноте считаются прекращенными.

По своей сути происходит кредитование Банком «В» ПАО «Б», а Банк «А» выступает в качестве посредника и получает свой процент. Думается, что такая схема кредитования используется в случаях, когда в силу различных причин, например, политических, Банк «В» не может напрямую выдать кредит ПАО «Б» и привлекается посредник – Банк «А».

Можно увидеть, что кредитная нота по своей правовой природе похожа с одной стороны на синдицированный кредит[213], с другой стороны – на облигации. Но в отличие от синдицированного кредита, когда оба банка являются кредиторами, в случае с выдачей кредитной ноты в рассмотренном примере кредитором выступает только Банк «А». Следовательно, в случае дефолта ПАО «Б» Банк «В» не вправе предъявить требования к ПАО «Б».

В отличие от облигаций, по условиям кредитной ноты в случае дефолта ПАО «Б» Банк «В» не вправе требовать от Банка «А» дальнейших выплат. В этом случае Банк «А» и Банк «В» могут договориться о переуступке прав требования к ПАО «Б», но здесь следует учитывать те обстоятельства, по которым Банк «В» изначально не выдал кредит ПАО «Б» без привлечения Банка «А».

Среди других наиболее распространенных кредитных деривативов, которые заключают зарубежные кредитные организации на внебиржевом срочном рынке, выделяется кредитный дефолтный своп. Кредитный дефолтный своп (англ. Credit default swap, CDS) – это договор, являющийся производным финансовым инструментом, по которому одна сторона (продавец защиты CDS) обязуется при наступлении кредитного события по долговому обязательству в обмен на получение периодических платежей (премия CDS) от другой стороны (покупатель защиты CDS) вышлатитъ последней определенную денежную сумму (номинал CDS). Кредитным событием (базисным активом) может служить дефолт компании или государства, резкое снижение цен акций или облигаций компании, невыплата или задержка купона или номинала по облигациям, изменение кредитного рейтинга, реструктуризация задолженности.[214]Премия CDS рассчитывается как фиксированный процент от номинала CDS и выплачивается в определенные даты.

Дж. Синки отмечает: «В кредитно-дефолтном свопе банк, желающий защититься от кредитного риска, регулярно (обычно ежегодно) уплачивает небольшие комиссионные (аналог страховой премии) контрагенту, получающему доход за счет таких комиссионных. При наступлении события, которое хеджирует кредитор (невозврат либо дефолт), контрагент компенсирует банку убытки в размере, установленном соглашением. Если кредитное событие не происходит, опцион истекает и банк рассматривает премию как стоимость страховки от возможного кредитного события. При этом сам заемщик может и не знать о заключенном кредитном свопе. В обычном кредитном свопе стороны оговаривают в контракте: условный номинал; срок до истечения договора; заемщика и конкретный его кредит (актив). Цена кредитного свопа определяется такими факторами, как: подразумеваемая рынками вероятность дефолта как заемщика, так и самого контрагента; корреляции одновременно двух этих дефолтов; предполагаемые потери в случае дефолта».[215]