Криминалистика: теоретический курс

Здесь можно обнаружить те же отличия, что и между пределами полномочий и пределами компетенции. Трудно себе представить, чтобы эксперт — специалист, например, в вопросах уголовного права, высказывая свое компетентное мнение о том, как следует решать вопрос с квалификацией конкретного деяния, тем самым подменил бы следователя, который обязан понимать, что «заключение эксперта не является обязательным для лица, производящего дознание, следователя, прокурора и суда…». (ст.80 УПК РСФСР). Тем не менее, говоря по сути дела о неправомерности выхода эксперта за пределы компетенции, Т. В.Аверьянова аргументирует свою позицию недопустимостью выхода за пределы полномочий. На самом деле, решая юридический вопрос в пределах своей компетенции, эксперт не принимает «правового решения» подобно следователю, а лишь высказывает свое мнение о том, как с точки зрения правовой науки тот или иной вопрос следует решать при известных ему исходных данных. Решение юридического вопроса экспертом, сведущим в области права, не будет при таком понимании слова «решение» подменой полномочий следователя. Еще в начале ХХ века Л. Е.Владимиров указывал, что любое решение специального вопроса экспертом, сформулированное в его заключении, есть не более, чем мнение сведущего лица. «Каждый эксперт, — писал известный русский ученый-юрист, — как и всякий человек, делает свои заключения. Этот субъективный характер заключений дает им еще и другое название: мнение. … Таким образом, первая черта понятия эксперта состоит в том, что он должен обладать специальными сведениями по какой-либо науке и т. д., во-вторых, он представляет суду мнения».[455]

В этом смысле любой участник уголовного процесса вправе предлагать свои решения по конкретному уголовному делу. Юридические вопросы, например, решает и адвокат, критически оценивая, например, обвинительное заключение в части применения норм уголовного материального и процессуального права. И такое решение (мнение, суждение) по юридическому вопросу, перелагаемое адвокатом, вполне можно назвать решением правового вопроса. Решением, предлагаемым и отстаиваемым стороной защиты.

Оно также не будет подменой полномочий следователя. Подмена произойдет лишь тогда, когда эксперт, адвокат или иной специалист, привлеченный им для дачи заключения по правовым вопросам, присвоит себе функции следователя и станет принимать процессуально-правовые решения со всеми вытекающими отсюда правовыми последствиями. Но в таком случае «подмена» полномочий должна вести не к исключению высказанного компетентного мнения (например, заключения специалиста или правовой экспертизы) из числа доказательств по делу, а к привлечению сведущего лица, присвоившего себе функции следователя, к уголовной ответственности за мошенничество или должностное преступление. Ошибка комментаторов Постановления Пленума Верховного Суда СССР 1971 года, надо полагать, в том и состояла, что вопрос о «юридической экспертизе», поставленный в связи с недопустимостью выходить эксперту за пределы своей профессиональной компетенции, оказался подменен вопросом о полномочиях эксперта и допустимости их превышения.

Тем не менее, традиционный подход к оценке сущности «специальных познаний» как любых, кроме познаний в области права, и сегодня в известной степени обоснован, и, прежде всего, тем, что любая профессиональная деятельность для субъектов, ее осуществляющих, «специальной» быть не может, поскольку не выходит за пределы его профессии. Для профессионала его собственная сфера деятельности не является «специальной», «специфической». Таковой может признаваться лишь та сфера практической деятельности либо та область теоретических знаний, которые требуют профессиональной подготовки в других отраслях знания либо иных сферах практического приложения этих знаний.

Но означает ли сказанное, что вопросы, в которых работники органов дознания, следствия, прокуратуры или суда, по мнению большинства ученых, должны разбираться на профессиональном уровне, в принципе не могут стать предметом оценки со стороны сведущего лица. В том числе независимого эксперта или специалиста, более компетентного в отдельных отраслях права, чем сам следователь или уголовный суд. К тому же далеко не всеми областями права определяется их профессиональный интерес. То, что можно было требовать от следователя и суда несколько десятилетий назад, когда в Российской Федерации действовали не более десятка кодексов, на базе которых формировались отрасли права, в современных условиях становится требованием нереализуемым.