В понятие «освобождение от ответственности» по существу входят те же элементы, которые традиционно образуют понятие непреодолимой силы (форсмажора). По использование термина «вне контроля» вместо слова «вина» делает концепцию Конвенции более широкой. Ключевой элемент освобождения от ответственности – понятие «препятствие». Как отмечалось, этот термин предпочли, поскольку он точнее отражает объективный характер события, что еще более усиливается словами «вне контроля», означающими, что никакое событие, которое не может рассматриваться как «внешнее» применительно к деятельности стороны-нарушителя, не принимается во внимание при решении вопроса об освобождении от ответственности.
В международной торговой практике нередки случаи, когда невозможность исполнения договора вызвана обстоятельствами, которые непосредственно не связаны с контрагентом, нарушившим договор, а причиной неисполнения является третье лицо, которое должно быть лицом, привлеченным стороной для исполнения договора полностью или в какой-то его части.
Если причина неисполнения договора заключается в неисполнении того, что должно быть предоставлено этим третьим лицом, то ответственность за неисполнение не наступает только в том случае, когда сторона договора купли-продажи сама освобождается от ответственности на основании ст. 79 Венской конвенции. Не будет также ответственности, если привлеченное к исполнению договора лицо было бы освобождено от ответственности, если бы к нему были применены правила ст. 79 Венской конвенции.
Выделяют следующие виды форсмажорных обстоятельств:
1) физический форсмажор – это природные явления: наводнения, землетрясения, пожары, ураганы, лавины и т. д.;
2) юридический форсмажор – явления общественной жизни: запретительные акты государственных органов (объявление карантина, ограничение перевозок, введение лицензирования, квотирования, эмбарго), а также иные явления общественной жизни (забастовки, аварии, военные действия).
Концепция освобождения от ответственности при неисполнении договорных обязательств в российском праве несколько отличается от Конвенции. Должник, не исполнивший обязательство, освобождается от ответственности, если сможет доказать, что неисполнение произошло не по его вине (ст. 401 ГК РФ). Гражданский кодекс в какой-то мере сужает основания для освобождения от ответственности в отношении обязательства при осуществлении предпринимательской деятельности. В этом случае должник освобождается от ответственности, только если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т. е. чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, таких как стихийное явление, военные действия и т. п.
Кроме этого, прямо указывается, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей контрагентом должника либо отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров.
48. Применимое право во внешнеторговых контрактах
При заключении внешнеторгового контракта возникает вопрос о том, право какой страны будет регулировать отношения между сторонами. Особенность внешнеторговой сделки состоит в том, что стороны могут самостоятельно определить право, применимое к отношениям, в которых они участвуют [14] .
В российском праве принцип автономии воли закреплен в ст. 1210 ГК РФ, в соответствии с ним права, обязанности сторон по договору определяются по праву страны, избранному сторонами при совершении сделки или в силу последующего соглашения. Выбор, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора. Таким образом, стороны имеют право подчинить отношения по договору национальному праву одного из контрагентов, праву третьей страны, нескольким правовым системам одновременно в отношении отдельных частей договора (в соответствие с принципом делимости договора).
Делимость договора не следует отождествлять с инкорпорацией в договор норм иностранного права, которая имеет место при подчинении договора определенной правовой системе с включением (инкорпорацией) в него отдельных норм другой правовой системы, которые вследствие этого становятся частью договора. Отличие от делимости заключается в том, что инкорпорированные нормы являются постоянными и не зависят от изменений в соответствующем законодательстве. В случае применения к отдельным вопросам правовой системы в целом учитываются все изменения в соответствующем национальном законодательстве до наступления использования.