Международное частное право. Шпаргалки

В Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, обратной отсылке посвящена ст. 15, носящая название «Исключение обратной отсылки и дальнейшей отсылки». Под правом государства, подлежащим применению в соответствии с настоящим соглашением, понимаются действующие в этом государстве правовые нормы, за исключением норм международного частного права. В РФ вопрос об обратной отсылке решается следующим образом: иностранное право применяется во всех случаях, когда коллизионные нормы отсылают к иностранному праву; в том случае, если закон РФ отсылает к иностранному закону, а иностранный закон отказывается от регулирования данных отношений, применяется закон РФ.

В некоторых областях обратная отсылка на практике оказывается нежелательной к применению – это внешнеторговые сделки и коммерческий арбитраж. Во внешнеэкономических отношениях применяется «материальное право страны продавца», то есть оговорено, что обратная отсылка исключается.

По поводу международного коммерческого арбитража в 1993 г. был принят закон, согласно которому третейский суд разрешает споры в соответствии с нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора (любое указание на право или систему права какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам).

28. Оговорка о публичном порядке

Согласно оговорке о публичном порядке действие коллизионной нормы может быть приостановлено, а применение иностранного права ограничено. В некоторых государствах внутреннее законодательство предписывает, что иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен и основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами данного государства, если такое применение закона или признание права противоречило бы публичному порядку данного государства. Ссылка на оговорку о публичном порядке позволяет судам этих стран ограничивать или полностью прекращать применение иностранного права. Как правило, право использования оговорки о публичном порядке отдано на усмотрение суда.

В РФ оговорка о публичном порядке применяется с большой осторожностью. Считается, что существование принципиальных различий законодательством РФ и другого государства само по себе не может быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, иначе применение этой оговорки приведет к коллапсу международного частного права и отменит применение иностранного права на территории РФ.

Оговорка о публичном порядке используется лишь в тех случаях, когда применение иностранного закона может породить результат, недопустимый с точки зрения отечественного правосознания. Хотя в действующем законодательстве предусмотрены случаи применения оговорки о публичном порядке к внешнеторговым отношениям, на практике они не применяются. Оговорка о публичном порядке, легко выводящая иностранное право из употребления, не отвечает задачам МЧП, снижает его роль в налаживании сотрудничества государств с различными правовыми системами и осложняет положение лиц и организаций, вынужденных отказываться от международного правового стандарта.

В некоторых случаях оговорка о публичном порядке необходима. Например, при решении частных вопросов семейного права, когда супруги принадлежат разным правовым системам (Европа и арабский мир); в области права наследования; если законодательство другой страны запрещает наследование иностранным подданным и т. п.

29. Режим наибольшего благоприятствования

Режим наибольшего благоприятствования относится к области торгового законодательства. Это один из основных принципов торговых договоров, заключаемых с иностранными государствами. Принцип режима наибольшего благоприятствования гласит, что иностранцы пользуются максимумом тех прав, которые предоставлены лицам другого государства. Согласно этому принципу иностранным юридическим и физическим лицам в торговле, мореплавании и других областях предоставляется такой же режим, какой предоставляется или будет предоставляться в будущем юридическим и физическим лицам третьей страны.

Применение режима наибольшего благоприятствования дает равные условия для всех иностранных государств и их организаций и фирм в отношении тех вопросов торговли, которые предусмотрены торговым договором, где имеется указание о применении данного принципа, поскольку этот режим, применяемый к одному иностранному государству, с которым заключен торговый договор в области торговли, мореплавания, правового положения иностранных организаций, будет применяться и к любому другому государству, с которым также заключен торговый договор на основе принципа наибольшего благоприятствования.