К оправданным расходам не относится и плата поставщика, уже продавшего товар в розничную сеть, этой сети за факт заключения договора поставки, за поставку товаров во вновь открывшиеся магазины, включение товаров в ассортимент, выделение для них постоянного и (или) дополнительного места в магазине, паллетную выкладку.
Таким образом, если оптовая организация или производитель уже продали товар в розничную или дилерскую сеть, а затем проводят какие-либо мероприятия по привлечению внимания к нему, то они делают это в интересах своего покупателя (дилера, розничной сети), а не в собственных интересах. Данное обстоятельство исключает возможность признания соответствующих затрат расходами на рекламу (письма Минфина России от 17.10.2006 № 03-03-02/247, от 03.10.2006 № 03-03-04/1/677, от 06.12.2006 № 03-03-04/2/254, письма УФНС России по г. Москве от 23.05.2007 № 19–11/047634, от 06.11.2007 № 20–12/105702.2).
В общем случае затраты на изготовление рекламных брошюр (разновидностью которых являются флаеры[32]
и лифтеты[33]), которые раздаются во время промоакций, относятся к ненормируемым рекламным расходам на основании абз. 4 п. 4 ст. 264 НК РФ. Так, в письме УФНС России по г. Москве от 06.11.2007 № 20–12/105702.2 указано, что печатные издания, содержащие рекламную информацию, учитываются в составе расходов на основании ст. 264 НК РФ. Вместе с тем печатные издания (флаеры, лифтеты), являющиеся собственностью розничной торговой сети (рекламодателя) и содержащие информацию о различных видах товаров, реализуемых данной торговой сетью, в том числе по привлекательным для покупателей ценам, не являются рекламными расходами для организации оптовой торговли (организация-поставщик).Если бы приведенные в примере услуги оказывались в рамках договора поставки и являлись условием перехода права собственности на товар или розничный продавец выступал в качестве комиссионера-оптовика, то расходы можно было бы списать в состав рекламных, так как рекламируемый товар все еще принадлежал бы в этих случаях поставщику и мероприятия проводились бы в его интересах.
Поставщикам можно рекомендовать обосновывать вышеназванные расходы как маркетинговые. В этом случае они должны быть связаны с изучением роста интереса покупателя к товару в зависимости от его размещения и подтверждены маркетинговым отчетом розничной сети, рекламного агента или мерчандайзера поставщика.
Аналогичная проблема возникает у поставщика, если в рекламе, которую он оплачивает, будет приведена не его контактная информация, а сведения о розничных продавцах его товара. Такая ситуация трактуется налоговыми органами, как приносящая выгоду розничному продавцу, а не поставщику (письмо Минфина России от 26.01.2007 № 03-03-06/1 /34).
7. РАЗДАЧА ПРИЗОВ В ХОДЕ РЕКЛАМНЫХ АКЦИЙ
Среди огромного множества способов заинтересовать покупателя своими товарами или услугами наиболее популярным является раздача призов во время проведения специальных рекламных акций. Называется он чаще всего конкурсом, розыгрышем, игрой, викториной, и реже – лотереей.
Согласно действующему законодательству раздача призов может проводиться в следующих формах:
• публичное обещание награды (гл. 56 ГК РФ);
• публичный конкурс (гл. 57 ГК РФ);
• лотерея стимулирующего характера (Федеральный закон от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон о лотереях)).
Несмотря на то что такие акции непосредственно связаны с побуждением потенциальных покупателей приобрести соответствующие товары, сами правоотношения организации – продавца и получателей призов в виде товаров, сувениров или денежных купюр регулируются Законом о рекламе только с точки зрения распространения информации о проводимой акции и достоверности ее условий.
Например, в п. 15 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе указано, что недостоверной признается реклама, которая содержит не соответствующие действительности сведения о правилах и сроках проведения стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, в том числе о сроках окончания приема заявок на участие в нем, количестве призов или выигрышей по его результатам, сроках, месте и порядке их получения, а также об источнике информации о таком мероприятии.
В рекламе, сообщающей о проведении стимулирующей лотереи, конкурса, игры или иного подобного мероприятия, условием участия в которых является приобретение определенного товара (далее – стимулирующее мероприятие), должны быть указаны:
1) сроки проведения такого мероприятия;
2) источник информации об организаторе такого мероприятия, о правилах его проведения, количестве призов или выигрышей по результатам такого мероприятия, сроках, месте и порядке их получения (ст. 9 Закона о рекламе).