Настольная книга законопослушного гражданина: арест и задержание

✎ является близким родственником или родственником судьи, прокурора, следователя, начальника органа дознания, начальника подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, принимавшего либо принимающего участие в производстве по данному уголовному делу, или лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним соглашение об оказании защиты;

✎ оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика.

Как видно из перечня, должно быть установлено обстоятельство, в силу которого защитник становится необъективным, заинтересованным лицом, может оказывать непроцессуальное воздействие на участников процесса, либо когда возникает опасность того, что защитник может навредить своему доверителю.

Примечательно, что в этом списке нет оснований, которые могли бы позволить следователю «избавиться» от адвоката путем его отвода по причине «проблемного» поведения (например, ввиду систематических опозданий на следственные действия, резких заявлений, подачи жалоб и т. п.).

Со ссылкой на статью 72 УПК РФ отстранить (отвести) могут не только адвоката подозреваемого или обвиняемого, но и адвоката, приглашенного свидетелем.

К такому выводу пришел Конституционный Суд РФ в определении от 15 октября 2018 г. № 2518-О. Гражданку Е. допрашивали по делу в качестве свидетеля. Следователь вынес постановление об отводе адвоката, привлеченного ею для участия в допросе, потому что ранее он участвовал в производстве по этому же делу в качестве защитника обвиняемого. Е. являлась свидетелем обвинения. По мнению Е., самого по себе этого факта для отвода недостаточно, и она просила Конституционный Суд РФ признать неконституционным третий пункт части первой статьи 72 УПК РФ, а именно основание для отвода защитника, «если он оказывает или ранее оказывал юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам защищаемого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика».

Конституционный Суд заявительницу не поддержал, а пришел к следующему выводу: «сам факт участия в деле того или иного свидетеля либо занимаемая им позиция могут противоречить интересам иных участников уголовного процесса, что, в свою очередь, порождает конфликт интересов у приглашенного свидетелем для оказания юридической помощи при его допросе адвоката, оказывающего или ранее оказывавшего юридическую помощь иным участникам этого дела. Предотвращению такого конфликта служит институт отводов».

Конфликт интересов могут усмотреть и между участниками одной процессуальной группы. Например, между обвиняемыми.

Как указал Пленум Верховного Суда РФ, следователь обязан отвести адвоката, который защищает несколько обвиняемых, если между интересами таких обвиняемых обнаружены противоречия (признание обвинения одним и оспаривание другим по одним и тем же эпизодам дела; изобличение одним обвиняемым другого и т. п.)[15].

☝ Важно помнить, что во всех случаях, упоминаемых в 72 УПК РФ, речь идет о данном деле. Следовательно, для отвода защитника любой из вышеперечисленных фактов противоречия интересов и процессуальных ролей должен иметь место в рамках одного и того же уголовного дела. Исключение составляет ситуация, когда из данного дела было выделено другое.

➥ Итак, следователь может отстранить адвоката от защиты, но только при наличии оснований для отвода, указанных в статье 72 УПК РФ.

109. Может ли адвокат быть допрошен в качестве свидетеля по моему делу?

По общему правилу, не может по следующим правовым основаниям:

– адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей (пункт 6 статьи 6 Кодекса профессиональной этики адвоката);

Часть 3 статьи 56 УПК РФ также устанавливает аналогичный запрет:

«3. Не подлежат допросу в качестве свидетелей:

2) адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат, защитник подозреваемого, обвиняемого с согласия и в интересах подозреваемого, обвиняемого;

3) адвокат – об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи, за исключением случаев, если о допросе в качестве свидетеля ходатайствует адвокат с согласия лица, которому он оказывал юридическую помощь;».