По древнему обычаю воспрещалось мыться, пить, тем более совершать священные обряды вместе с совершившим убийство не на войне; с совершившими же убийство на войне делать все это было дозволено. И в разных местах убийство называется "правом войны". Так, Марцелл у Ливия (кн. XXVI) говорит:
"Что бы ни совершил я на войне, меня защитит право войны". У него же Алькон обращается к сагунтянам со следующими словами: "Но я полагаю, что лучше терпеть это, чем допустить умерщвлять ваши тела; захватить и волочить на ваших глазах жен и детей в качестве жертв права войны" (кн. XXI). А в другом месте, сообщив об убийстве жителей Астапы, Ливии (кн. XXVIII) добавляет, что это было совершено по праву войны, Цицерон в речи "В защиту Дейотара" говорит: "Почему же он был вашим врагом, если он помнил, что хотя он и мог бы быть убит по праву войны, но был вами возведен на царство вместе со своими сыновьями?". И в речи "В защиту М. Марцелла" сказано: "Хотя мы все по праву победы могли бы быть вами перебиты, тем не менее по решению вашего милосердия мы остались в живых". Цезарь заявляет эдуям, "что им сохранили жизнь по его милости, хотя он и мог по праву войны предать их избиению" (коммент.. кн. VII). Иосиф Флавий в "Иудейской войне" пишет: "Прекрасно пасть на войне, но именно согласно праву войны, когда победитель отнимает жизнь". Папиний говорит:
2. Под правом войны, о котором говорят цитируемые авторы, следует понимать, как выясняется из других отрывков, право, не освобождающее от всякой вины, но создающее безнаказанность, о каковой сказано выше. Тацит пишет: "В мирное время ценятся дела и заслуги каждого, там же, где разгорается война, невинные и виновные погибают бок о бок" ("Летопись", кн. I). Он же в другом месте замечает: "Им ни человеческое право не дозволяло оправдать такое избиение, ни право войны - покарать" ("История", кн. III). Не иначе следует понимать право войны, когда Тит Ливии сообщает о том, как ахеяне воздержались от убийства Энея и Антенера, так как последние всегда были сторонниками мира. Сенака в трагедии "Троянки" говорит:
И тот же автор в "Письмах" (XCVI) указывает: "Дела. за тайное совершение которых платят головой, мы превозносим, коль скоро они совершены в военных доспехах"9. Киприан пишет ("Письма", II): "Когда убийство допускают отдельные лица, то это - преступление. Добродетелью зовется то же, когда совершается публичной властью. Преступление становится безнаказанным не в силу невиновности совершившего, но по причине особливой жестокости". И далее: "Законы заодно с преступлением, и стало дозволенным разрешенное государственной властью". Сходным образом Лактанций говорит, что римляне сообщали законность правонарушениям ("Божественные наставления", "н. IV, гл. 9). В том же духе высказывается Лукан: "И преступлению сообщена правомерность" ("Фарсалия", I).
VI. Кроме того, такое право делать дозволенное открывает широкие возможности, так как распространяется не только на тех, кто на самом деле вооружен и участвует в военных действиях или .кто состоит подданным воюющих, но и на всех, находящихся на неприятельской территории. Это ясно из формулы, приводимой у Тита Ливия: "Да будет он врагом, равно как и все те, кто находится в подвластных ему пределах" (Ливии, кн. XXXVII и многие другие места). Причиной является то, что и с их стороны тоже можно опасаться причинения вреда; этого достаточно во время непрерывной и всеобщей войны для того, чтобы действовало право, о котором мы толкуем.
Положение здесь иное, чем при применении репрессалий, которые, как 'мы сказали, введены по примеру повинностей, налагаемых в целях побуждения к уплате государственных долгов. Оттого не следует удивляться тому, что, как замечает Бальд, в войне гораздо более свободы действия, нежели при осуществлении репрессалий (Ad. 1. V D. de lustltia).
Оказанное, без сомнения, распространяется также на иностранцев, которые, зная о начавшейся войне, вступают на территорию неприятеля.
VII. Но те, кто до начала войны оказался там, по праву народов, повидимому, должны считаться врагами по истечении некоторого краткого срока10, в течение которого они могли удалиться. Так, коркиряне, намереваясь осадить войска Эпидама, сначала предоставили чужеземцам возможность выхода, объявив им, что иначе они будут считаться врагами (Фукидид, кн. I).