Право в сфере Интернета

Как в законодательстве других стран, так и в доктрине для определения сущности рекламы используются термины «информация» и «сведения». Так, авторы комментария к ФЗ от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе) считают, что реклама – это сведения о товаре, услуге, их свойствах, производителе, продавце таких товаров, их местоположении, реквизитах, товарных знаках и фирменных наименованиях и видах деятельности, а также об иных объектах, в продвижении которых заинтересован участник рекламного рынка[218].

В Международном кодексе рекламной практики используется словосочетание «рекламное послание», которое употребляется в самом широком смысле, включающем любую форму рекламного послания относительно изделий, услуг и благ, независимо от вида СМИ, которое используется, в том числе рекламные надписи и изображения на упаковках, этикетках[219].

Учитывая, что Интернет именуется в российских нормативных актах как «информационно-телекоммуникационная сеть» и определяется как технологическая система, предназначенная для передачи по линиям связи информации, доступ к которой осуществляется с использованием средств вычислительной техники[220], реклама может распространяться и в Интернете.

Возникает закономерный вопрос о том, обладает ли информация, распространяемая в Интернете, или сама сеть Интернет такими свойствами, которые приводят к необходимости особым образом регулировать отношения, связанные с распространением рекламы в Интернете.

Представляется, что сама по себе информация рекламного характера, размещаемая в сети Интернет, не обладает какой-либо спецификой, требующей особого подхода к регулированию. Однако имеются особенности в ее доступности, возможностях передачи, восприятия и удаления. Эти особенности должны учитываться как законодательством, так и судебной практикой. Реклама, распространяемая любыми способами, в том числе посредством сети Интернет, должна быть добросовестной и достоверной, она не должна нарушать права и законные интересы как потребителей, так и конкурентов лица, рекламирующего свои товары и услуги.

В рекламе, размещенной в сети Интернет, могут быть использованы средства, недоступные при передаче информации иными способами, и данное обстоятельство может иметь существенное значение для рассмотрения юридического конфликта.

Так, ООО (истец), являющееся застройщиком жилого комплекса «Оазис» в Новосибирске, обнаружило, что при введении в поисковую строку системы Google слов «жилой комплекс оазис Новосибирск» поисковый механизм отображает список рекламных ссылок, в котором на первом месте стоит ссылка с заголовком: «Ищете квартиры в ЖК Оазис? – www.gorod-v-gorode.ru», которая отсылает пользователя на страницу сайта, содержащего информацию о жилом комплексе «Премьер», застройщиком которого является другое ООО (ответчик).

То есть обозначение, применяемое в предпринимательской деятельности одного юридического лица, было использовано в рекламе другого, вследствие чего имело место паразитирование одного юридического лица на деловой репутации другого. Причем осуществлено это действие было средствами, характерными для сети Интернет.

Суд признал, что таким образом за счет использования наименования строящегося истцом объекта недвижимости – ЖК «Оазис» – привлекается внимание к сайту ответчика, причем реклама создает впечатление, что к продаже предлагаются квартиры в ЖК «Оазис», что вводит в заблуждение потребителя рекламы. С учетом этого реклама была признана недостоверной антимонопольным органом, и этот вывод в дальнейшем был подтвержден судами[221].

В сети Интернет используется так называемая контекстная реклама. Контекстная реклама – это разновидность рекламной информации, которая демонстрируется пользователю в соответствии с его поисковыми запросами. Показ базируется на анализе ключевых слов, которые указываются рекламодателями при размещении рекламы[222] в таких поисковых системах, как Яндекс, Google т.д.

Указание ключевых слов, даже если эти слова вместе или по отдельности представляют собой фирменное наименование юридического лица или элемент товарного знака, не рассматривается в качестве нарушения интеллектуальной собственности. Ключевые слова, используемые для рекламного объявления одного лица, не могут рассматриваться как обозначения, которые создают угрозу смешения с товарным знаком или фирменным наименованием другого лица. Использование слов, которые являются элементом товарного знака, не рассматривается как использование товарного знака и поэтому не нарушает исключительное право правообладателя.

Такие выводы подтверждаются судебной практикой.

В частности, в одном из дел суд указал, что ключевое слово не обладает индивидуализирующей способностью даже в отношении конкретного рекламного объявления, так как на основании ключевого слова невозможно выделить конкретное объявление из всех существующих[223].