Во-вторых, регистрация товарных знаков производится для определенной группы товаров, что позволяет одновременно регистрировать тождественные или сходные товарные знаки в разных классах. Между тем по кругу товаров или услуг, в отношении которых владелец соответствующего наименования домена осуществляет свою деятельность, нет никаких ограничений. С этим связано также то, что при возможности существования двух одинаковых товарных знаков отсутствует возможность существования двух одинаковых наименований доменов.
В-третьих, в отличие от права на товарный знак, право на наименование домена возникает одновременно с подключением пользователя к Интернету при его регистрации в негосударственной организации.[211]
При этом никакой экспертизе наименования доменов не подвергаются, и проверка на наличие исключительных прав третьих лиц не производится, за исключением проверки на новизну в отношении наименований, уже зарегистрированных в базе данных.В-четвертых, если к словесным товарным знакам в законодательстве установлены определенные требования, то для наименований доменов может использоваться практически любая буквенная комбинация.
В-пятых, товарные знаки отличаются от наименований доменов по основному назначению, характеру использования, форме выражения (например, помимо словесных выделяют изобразительные, объемные и т. п. обозначения).
Наконец, в-шестых, в соответствии с законодательством товарные знаки являются объектами интеллектуальной собственности. Вопрос же о правовой природе наименований доменов пока не решен.
Указанные различия позволяют сделать вывод о том, что «позиция “наименование домена тождественно товарному знаку” является несостоятельной как с практической, так и с теоретической точки зрения».[212]
Отметим, что в литературе большинство специалистов относят наименования доменов к средствам индивидуализации,[213]
а некоторые авторы – и к объектам интеллектуальной собственности.[214] При этом ст. 138 ГК РФ вопрос об отнесении наименований доменов к средствам индивидуализации оставляет открытым, ибо в ней не дается определение средств индивидуализации, а только называются в качестве примера некоторые из них. Проблема, касающаяся определения правовой природы наименований доменов, не нашла решения и в итоговом проекте четвертой части ГК РФ (раздел VII «Интеллектуальная собственность»).[215] Так, в ст. 2 указанного документа к объектам интеллектуальной собственности, наряду с объектами авторского права и смежных прав, объектами патентного права, товарными знаками, знаками обслуживания, фирменными наименованиями, наименованиями мест происхождения товаров, открытиями, рационализаторскими предложениями, селекционными достижениями, топологиями интегральных микросхем, сведениями, составляющими служебную и коммерческую тайну, отнесены иные результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации, охраняемые в соответствии с законами и международными договорами РФ.Вместе с тем можно привести ряд аргументов в пользу признания наименования домена объектом интеллектуальной собственности в качестве средства индивидуализации. Помимо названых черт сходства с товарными знаками, можно указать на следующие моменты: существует свобода выбора доменного имени; наименование домена указывается его владельцем, наряду с прочими реквизитами, на фирменных бланках и т. д.; в связи с коммерциализацией Интернета предприниматели стремятся обеспечить себе возможность идентификации и при выборе наименования домена, используя в нем часть фирменного наименования и товарный знак; наименование домена является уникальным, что обусловлено необходимостью его однозначного соответствия протокольному адресу компьютера в едином пространстве Интернета.[216]
Таким образом, наименование домена, выполняющее функцию адресации, является средством индивидуализации товаров и услуг, а также лица, предлагающего их потребителям. Учитывая уникальность доменного имени, можно определить характер права на указанный объект как исключительный и абсолютный. Кроме того, выбор наименования домена представляет собой процесс интеллектуальной деятельности. Наконец, коммерческая ценность наименований доменов практически так же велика, как ценность товарных знаков, поскольку владельцы доменов получают право на их использование, во многом аналогичное праву на использование товарного знака.
В результате напрашивается вывод об отнесении наименования домена к объектам интеллектуальной собственности. Однако нужно учитывать, что для этого необходимо прямое предписание закона, которое в данном случае отсутствует. Следовательно, для включения наименований доменов в состав объектов интеллектуальной собственности целесообразно указание на указанный объект, например, в перечне средств индивидуализации, закрепленном в ст. 138 ГК РФ, либо в соответствующей статье «Объекты интеллектуальной собственности» четвертой части ГК РФ.