Квалифицировать заявленное обозначение в качестве товарного знака может только соответствующий государственный орган (в соответствии с новой редакцией Закона РФ о товарных знаках – федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности). Поэтому, например, было отказано в иске ликеро-водочному заводу, который обратился в Арбитражный суд с требованием к АО о запрещении выпуска водки с использованием на этикетке обозначения, тождественного его товарному знаку. В обоснование своих требований истец представил лицензию на производство водки и патент на изобретение. Арбитражный суд не признал указанные документы в качестве доказательства прав на спорный товарный знак, так как в соответствии со ст. 2 Закона РФ о товарных знаках право на товарный знак возникает на основании государственной регистрации последнего в Патентном ведомстве РФ. Основания для охраны данного обозначения в силу международных договоров РФ также отсутствовали.[227]
Нужно отметить, что законодательство не запрещает использование предпринимателями отличительных обозначений продукции без регистрации. Однако в данном случае лицу, использующему подобное обозначение, нигде не удастся доказать свои права на него, так как Закон о товарных знаках не охраняет незарегистрированные обозначения, независимо от времени их введения в хозяйственный оборот (за исключением общеизвестных знаков).[228]
Более того, владелец незарегистрированного обозначения сам может нарушить права другого лица, успевшего зарегистрировать этот знак на свое имя, хотя и начавшего использовать его позднее.Вопросы, касающиеся регистрации товарных знаков, более детально регулируются подзаконными актами. Среди них главное место занимают Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания (далее – Правила). Заметим, что указанные Правила являются сравнительно новым нормативным актом, по существу объединяющим два ранее действующих документа. Один из этих документов определял процедуру составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака (Правила составления и подачи заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденные Роспатентом 29 декабря 1992 г.). Второй документ регламентировал внутренние правила ВНИИГПЭ при рассмотрении товарных знаков (Руководство по методике государственной экспертизы заявок на регистрацию товарных знаков и выдачу свидетельств на товарные знаки). Подобное соединение имеет ряд положительных моментов. В частности, патентные поверенные, через которых подается большинство заявок, могут ориентироваться не только на процессуальные аспекты их рассмотрения. Кроме того, достоинством новых Правил является упрощение ряда формальных требований к заявке. Однако ряд вопросов оказался, как и прежде, не урегулирован, что вызывает определенные трудности в процессе регистрации знака.
Анализ п. 1 ст. 2 Закона РФ о товарных знаках позволяет сделать вывод о том, что правовая охрана товарному знаку в России предоставляется не только на основании государственной регистрации в соответствующем федеральном органе, но и в силу международных договоров РФ. В связи с международными договорами речь идет прежде всего об общеизвестных товарных знаках, правовая охрана которых осуществляется в соответствии со ст. 6 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности, а также о знаках, получивших охрану на основе Мадридского соглашения о международной регистрации знаков и Протокола к нему.
Как уже отмечалось, общеизвестные товарные знаки в соответствии с Парижской конвенцией имеют особый правовой режим, выражающийся в обеспечении странами-участницами правовой охраны указанных обозначений без специальной регистрации. Следовательно, возникновение права на общеизвестный знак в РФ должно быть связано не с условием регистрации обозначения, а с фактом его использования в коммерческом обороте. В этом можно увидеть определенное сочетание двух основных подходов к охране товарных знаков.
Однако в нашей стране указанный вопрос не решен однозначно. В частности, возникают определенные сомнения в необходимости официального признания товарного знака общеизвестным.