Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Отход от официального «правопонимания» наметился лишь в 70-80-е годы прошлого века. Прежнее, «нормативное» понимание права было подвергнуто критике, причем с позиций, которые существенно различались между собой представлениями о праве. Но все же и эти новые трактовки также исходили из отождествления права и закона. В понимании и толковании представителей этих «новых» направлений «право» не обладает никакими объективным свойствами или специфическими принципами, С помощью которых можно выявить правовой или антиправовой характер законодательства.

Выйти из замкнутого круга антиправового советского легизма, когда наличие «советского социалистического права» предполагалось самим фактом существования советского законодательства, можно было лишь на основе последовательного юридического правопонимания. Именно различение права и закона имеет принципиально важное значение для выяснения и критики неправового характера так называемого «социалистического права» и законодательства, определения путей движения к правовому государству и правовому закону. Именно в таком контексте и была выдвинута В.С. Нерсесянцем либертарно-юридическая концепция различения права и закона, обосновывающая понимание права как всеобщей формы и равной меры свободы индивидов[36].

Концепцию различения права и закона поддерживают и другие видные представители юридической мысли[37]. Правда, такая постановка вопроса допускается лишь в рамках общей теории права. В науке уголовного права эта идея широкого понимания права, к сожалению, пока еще признания не получила. Но°может быть, это вызвано тем, что к уголовному праву в силу его специфики либертарно-юридическая концепция вообще неприменима? Попробуем ответить на этот вопрос.

Итак, право, в соответствии с этой трактовкой — это формально-всеобщая равная мера, свобода и справедливость. Находят ли свое адекватное отражение эти три составляющие права в уголовном законодательстве, и если да, то каким образом?

В ст. 4 УК РФ закреплен заимствованный из содержания ч. 2 ст. 19 Конституции принцип равенства граждан перед законом. СТ. Келина и В.Н. Кудрявцев указывают на две формы равенства — формальное (или юридическое) и фактическое (или социальное). Уголовно-правовой принцип равенства граждан перед законом имеет в виду закрепление юридического равенства, т.е. равноправия граждан. Смысл этого юридического аспекта в данном случае состоит в том, чтобы обеспечить равную для всех граждан обязанность понести ответственность за совершение преступления, вид и размер которой предусмотрен уголовным законом. Уголовно-правовой принцип равенства отражает ту характерную черту права, которая отличает его как «равную меру», «одинаковый масштаб»[38].

Довольно симптоматично, что при характеристике содержания данного принципа в уголовно-правовой литературе делается акцент на одинаковых, единых, равных основаниях уголовной ответственности[39], иногда даже этот принцип называют принципом «равенства ответственности»[40]. Несомненно, единые, общие для всех основания уголовной ответственности — важнейшая предпосылка равенства в ответственности, а значит, и равенства перед уголовным законом. Но сводить действие данного принципа только лишь к требованию равной обязанности нести ответственность за совершенное преступление, право же, не стоит.

Н.Ф. Кузнецова полагает, что толкование текста ст. 4 УК в соответствии с ее названием должно быть расширительным. Поскольку заголовок распространяет принцип равенства на граждан, то все участники уголовных правоотношений, а не только лица, совершившие преступление, обязаны ему следовать.

«Отсюда, — пишет она, — принцип равенства, подобно всем иным уголовно-правовым принципам, имеет своими адресатами законодателя, правоприменителя и граждан (прежде всего в лице совершивших преступление и потерпевших от преступлений)».

Конечно, принцип равенства граждан перед законом распространяется на законотворческую и правоприменительную деятельность, имеет отношение ко всем категориям граждан. Но даже если ограничить его сферу действия категорией правонарушителей, то и тогда не следует видеть единственную возможность его соблюдения в установлении равных оснований уголовной ответственности. К таким важным институтам уголовного права, как освобождение от уголовной ответственности и наказания, этот принцип также вполне применим.

Равная правовая защищенность обуславливает единство оснований освобождения от уголовной ответственности и наказания лиц, нарушающих одинаковые интересы. С этих позиций представляется небезупречным применение ст. 82 УК только к женщинам, имеющим малолетних детей. Между тем оба родителя обладают равными правами и обязанностями в отношении своих детей (ст. 61 Семейного кодекса РФ). Поэтому нет достаточных оснований предоставлять отсрочку отбывания наказания только одному из родителей. Данный факт, как мы полагаем, следует рассматривать как нарушение принципа равенства (особенно в случаях, когда у ребенка имеется только один родитель — отец).