Пробелы в уголовном праве: понятие, причины, способы преодоления

Как известно, характер общественной опасности преступления определяется, в первую очередь, объектом посягательства, а степень общественной опасности — величиной причиненного ущерба тому же объекту[51]. Система и соотношение социально значимых ценностей, каковыми, собственно, и являются объекты преступных посягательств, не остаются неизменными, они изменяются с изменением исторических условий. Поэтому можно было бы еще как-то объяснить существование подобных санкций в УК РСФСР 1960 г., где во главу угла ставились интересы государства, а уже затем интересы личности (не удивительно, что убийство по УК РСФСР наказывалось значительно мягче, чем хищение государственного или общественного имущества в особо крупных размерах). Но в том-то и дело, что в УК РФ 1996 г. произошла переоценка иерархии объектов уголовно-правовой охраны. В соответствии с демократическими принципами охраняемые уголовным законом объекты выстраиваются теперь в другой последовательности. Это, прежде всего, права и свободы человека и гражданина. Надо ли доказывать, что важнейшим из этих прав является право на жизнь? Но и охраняться это право должно соответствующим образом. Речь не идет об ужесточении санкции за убийство. А вот санкция ч. 2 ст. 164 УК РФ, по нашему мнению, несправедлива, ибо общественная опасность этого преступления явно не идет ни в какое сравнение с убийством. Поэтому она должна быть откорректирована в сторону смягчения.

Вопрос о соблюдении принципа справедливости возникает также и в тех случаях, когда совершение одного преступления сопряжено с совершением другого. Так, убийство, сопряженное с разбоем, вымогательством, бандитизмом (п. «з» ч. 2 ст. 105 УК), изнасилованием или насильственными действиями сексуального характера (п. «к» ч. 2 ст. 105 УК), в соответствии с Постановлением Пленума Верховного Суда от 27 января 1999 г. «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)» должно квалифицироваться по совокупности преступлений — по указанным пунктам ч. 2 ст. 105 УК и по статьям Кодекса, предусматривающим ответственность за преступления, с которыми было сопряжено убийство. Таким образом, эти преступления вменяются в ответственность дважды — самостоятельно и как квалифицирующий признак убийства.

Полагаем, что как нарушение справедливости следует рассматривать содержание ч. 4 ст. 65 УК, поскольку вразрез с общими началами назначения наказания (ст. 60 УК), она предписывает при наличии вердикта присяжных о снисхождении, учитывать только смягчающие обстоятельства, предусмотренные ст. 61 УК.

Предусмотрев в Общей части УК специальный раздел, посвященный уголовной ответственности несовершеннолетних, законодатель не смог последовательно реализовать в нем принцип справедливости. Так, представляется, что следует изменить некоторые положения ст. 93 УК, предусмотрев условно-досрочное освобождение от наказания лиц, совершивших преступление в несовершеннолетнем возрасте, по отбытии более кратких сроков, чем соответствующие сроки, предусмотренные в отношении взрослых. Кроме того, при решении вопроса об условно-досрочном освобождении права несовершеннолетних оказались ущемленными еще в одной плоскости. Изменив Федеральным законом от 8 декабря 2003 г. редакцию ст. 79 УК, превратив ее в норму императивную, жестко обязывающую правоприменителя освободить условно-досрочно взрослого осужденного, отбывающего наказание, законодатель не сделал то же самое в отношении осужденного несовершеннолетнего, так и оставив ст. 93 УК как норму диспозитивную. В результате — решение вопроса об условнодосрочном освобождении остается на усмотрение суда. Думается, что данная ситуация требует корректировки именно на законодательном уровне.

Таким образом, следует признать, что уголовное право вполне отвечает либертарно-юридической концепции права. Несмотря на специфические, присущие только данной отрасли права признаки, оно, безусловно, обладает такими свойствами и характеристиками, как формально-всеобщая равная мера, свобода и справедливость. Уголовный закон может как соответствовать, так и противоречить праву. Но только как форма выражения права уголовный закон может рассматриваться как правовое явление.

§ 2. Общее употребление термина «пробел» и его значение в уголовном праве

Лексическое значение слова «пробел» раскрывается как «пустое, незаполненное место, пропуск, промежуток (например, между буквами, словами, строками в тексте)», а также как «недостаток, упущение»[52].