Строительный подряд. Практическое руководство по договорной работе и разрешению споров

Так, отменяя судебные акты, принятые по одному из дел, Президиум ВАС отметил, что судам следовало проверить, выполнялись ли работы, по поводу которых возник спор, на основании договоров субподряда с генподрядчиком или по прямым договорам, заключенным с заказчиком[57].

Поэтому к использованию такой модели структурирования подрядных отношений в строительстве следует подходить крайне аккуратно.

1.4.5. Номинированные (назначенные) субподрядчики

Иногда заказчики включают в договоры генподряда условия о том, что для выполнения отдельных работ генподрядчик обязан привлечь определенных субподрядчиков, указанных заказчиком.

Формулируя такие условия, заказчики ожидают, что, с одной стороны, работы будут выполняться выбранными ими (назначенными) субподрядчиками, а с другой стороны, – что генподрядчик будет отвечать за таких субподрядчиков по правилам п. 3 ст. 706 ГК.

Однако п. 3 ст. 706 ГК применяется к ситуации, когда инициатива в привлечении субподрядчика к выполнению работ принадлежит генподрядчику. Именно поэтому все риски, связанные с выбором своего контрагента, несет генподрядчик.

Указание же заказчика генподрядчику заключить договор с конкретным субподрядчиком, которого выбрал (назначил) заказчик, должно квалифицироваться как комиссионное поручение (ст. 990 ГК), по которому заказчик является комитентом, а генподрядчик – комиссионером.

По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990 ГК).

Однако комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (п. 1 ст. 993 ГК).

В случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (п. 2 ст. 993 ГК).

В этой связи генподрядчик по умолчанию не должен нести перед заказчиком ответственность за своевременное и качественное выполнение работ номинированным (назначенным) субподрядчиком. Если такой субподрядчик допустил нарушение договора субподряда, то генподрядчик обязан сообщить об этом заказчику, собрать доказательства такого нарушения и по требованию заказчика передать ему права по заключенному договору субподряда.

Исключением являются случаи, когда договором генподряда прямо предусмотрено, что генподрядчик отвечает перед заказчиком за номинированных (назначенных) субподрядчиков. Такое условие должно квалифицироваться как принятие генподрядчиком ручательства (делькредере) за исполнение субподрядчиком договора (п. 2 ст. 993 ГК). В этом случае генподрядчик будет являться единственным должником заказчика[58].

За привлечение к выполнению работ номинированных (назначенных) субподрядчиков заказчик обязан уплатить генподрядчику вознаграждение, а если генподрядчик принял на себя ручательство за исполнение такими субподрядчиками заключенных с ними договоров, также дополнительное вознаграждение (абз. 1 п. 1 ст. 991 ГК).

Если договором генподряда размер такого вознаграждения и порядок его уплаты не предусмотрены и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, то вознаграждение уплачивается после исполнения договора в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК, т. е. исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (абз. 2 п. 1 ст. 991 ГК).

1.4.6. Множественность лиц на стороне подрядчика

От субподряда (п. 1 ст. 706 ГК) и привлечения к выполнению работ прямых подрядчиков заказчика (п. 4 ст. 706 ГК) необходимо отличать ситуацию, когда заказчик поручает выполнение работ нескольким лицам, которые не состоят между собой в субординационных отношениях (ст. 707 ГК).

Характер обязательств таких подрядчиков по отношению к заказчику зависит от делимости предмета обязательства.

Если предмет обязательства неделим (например, заказчик заключил с несколькими подрядчиками договор на изготовление неделимой вещи), то подрядчики признаются по отношению к заказчику солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами (п. 1 ст. 707 ГК).

Когда предмет обязательства делим (например, заказчик поручил нескольким подрядчикам изготовление партии товаров, распределив заказ между ними), а также в других случаях, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором, каждый из подрядчиков приобретает права и несет обязанности по отношению к заказчику в пределах своей доли (п. 2 ст. 707, ст. 321 ГК).