Теория права и государства

Обычай как источник права в Англии имеет второстепенное значение. Обычное право существовало еще до возникновения общего права, но применение обычая имеет ограниченный характер. Так, по закону 1265 года подлежит применению исключительно старинный обычай (возникший до 1189 г.). Это ограничение касается только местных обычаев, для применения которых следует доказать давность его возникновения. В торговой сфере обычаи применяются свободно, даже появляются новые. В общественной жизни велика также роль обычаев, особенно конституционных, которые восполняют отсутствие соответствующих положений законов.

С течением времени английское право распространилось далеко за пределы самой Англии, при этом оно изменялось благодаря особым условиям тех стран, которыми оно воспринималось. Степень изменения была различной и зависела прежде всего от прочности связей между этой страной и Великобританией, от специфики географических условий, а также от особенностей и влияния местных цивилизаций.

Структура права США, хотя в целом аналогична английской, имеет довольно большое число специфических черт. Самые существенные различия возникают благодаря совершенно иному государственному устройству США, вследствие которого внутри американской правовой системы существует федеральное право и право штатов, в то время как английскому праву этот момент совершенно не знаком.

§ 5. Неотдифференцированная (религиозно-общинная) семья

Особенностью религиозно-общинной правовой системы является то, что в ней юридические элементы не получили обособленного функционирования. Они связаны религиозными и обычно-общинными нормами. В соответствии с этим правовые системы данной общности имеют облик догматизированных, традиционных. В массовом правосознании они воспринимаются в качестве систем, основная регулирующая сила которых – догма веры, религиозное учение, традиция.

Религиозно-общинная правовая система, как правило, характерна для застойных федеральных общественных структур.

По своей сути она представляет собой перенесение в сегодняшний день предыстории права.

Данные правовые системы имеют место в мусульманских государствах Азии и Африки.

Свое начало это право берет в Коране и считается плодом божественных установлений. Право дано человечеству раз и навсегда, поэтому общество должно руководствоваться им, а не создавать свое новое право под влиянием тех или иных условий и обстоятельств. Развитие права осуществляется посредством толкований мусульманских юристов. Закон в современном понимании как акт, изданный компетентной властью, в мусульманском праве не существует.

...

Мусульманское право – это единая исламская система социально-культурного регулирования, которая включает в себя как собственно юридические нормы, так и религиозные и нравственные постулаты, а также обычаи.

Мусульманское право отличается глубокой оригинальностью по сравнению с другими правовыми системами. Ввиду того, что оно сформировалось в глубокой древности, ему присущи архаизм ряда институтов, казуистичность, отсутствие четко выраженного системного строения. Мусульманское право, основанное на Коране, представляет собой систему, совершенно не зависимую от других правовых систем, не имеющих того же источника.

Существуют четыре наиболее важных источника мусульманского права: Коран – священная книга ислама; Сунна – собрание традиций, связанных с посланцем Бога; иджма – единое соглашение мусульманского общества; кияс – суждение по аналогии. Система этих источников неоднозначно понимается и объясняется в разных регионах, каждый из которых вносит в нее свои оригинальные элементы обычаев и культуры. Несмотря на наличие многих школ, различия касаются лишь деталей, а не общих принципов.

Коран представляет собой основу мусульманского права. Он содержит высказывания Аллаха последнему из его посланцев и пророков – Магомету. Его значение как источника права является первостепенным. В то же время Коран содержит сравнительно мало положений юридического характера и не может служить для удовлетворительной регламентации всего многообразия общественных отношений мусульманского мира. Правовые строфы Корана касаются различных вопросов: личный статус, мусульманская аналогия гражданского права, конституционные строфы, международное право, уголовное право, судебная процедура, экономика и финансы.

Сунна, в свою очередь, повествует о бытии и поведении пророка, которое должно служить примером для верующих. Соответствующая редакция представляет собой сборник традиций (адатов), касающихся действий и высказываний Магомета. Предположительно она была создана в XI веке н. э. докторами Эль-Бокхари и Мослемом. Сунна – это вторичный источник мусульманского права, который способствовал восприятию норм обычного права, предшествовавших появлению ислама.