В соответствии с ст. 28.5 КоАП РФ законодателем установлен жесткий срок составления протокола – протокол об административном правонарушении составляется немедленно после выявления совершения административного правонарушения. В исключительных случаях, если требуется дополнительное выяснение обстоятельств дела либо данных о физическом лице или сведений о юридическом лице, в отношении которых возбуждается дело об административном правонарушении, протокол об административном правонарушении составляется в течение двух суток с момента выявления административного правонарушения. Нарушение указанных сроков составления протокола является грубым нарушением действующего законодательства и может являться одним из оснований обжалования решения, принятого контролирующим органом.
Следует также обратить внимание, что в соответствии с ст. 28.2 КоАП РФ при составлении протокола должны быть в обязательном порядке соблюдены следующие условия и требования:
В протоколе об административном правонарушении указываются дата и место его составления, должность, фамилия и инициалы лица, составившего протокол, сведения о лице, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, фамилии, имена, отчества, адреса места жительства свидетелей и потерпевших, если имеются свидетели и потерпевшие, место, время совершения и событие административного правонарушения, статья КоАП РФ или закона субъекта Российской Федерации, предусматривающая административную ответственность за данное административное правонарушение, объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело, иные сведения, необходимые для разрешения дела.
При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также иным участникам производства по делу разъясняются их права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу.
Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола в нем делается соответствующая запись.
Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, а также потерпевшему вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении.
Все вышеизложенное позволяет сделать вывод, что составление протокола об административном правонарушении в отсутствие индивидуального предпринимателя, руководителя юридического лица или их представителей невозможно. Поэтому протокол, составленный с нарушением указанного требования, является незаконным и может быть обжалован.
При ознакомлении с протоколом индивидуальному предпринимателю, руководителю организации или их законным представителям предлагается дать объяснения, связанные с выявленным административным правонарушением. В этом случае, как и в ситуации при составлении акта проверки рекомендуется не давать подробных объяснений, поскольку такие объяснения могут быть представлены в дальнейшем уже с учетом всех обстоятельств и материалов дела. Поэтому в протоколе рекомендуется сделать запись «С протоколом ознакомлен, объяснения будут представлены позже».
Принимая во внимание, что законодателем установлен достаточно широкий круг лиц, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушений, связанных с несоблюдением трудового законодательства, то, как правило, проведение проверки, составление протокола и последующее рассмотрение дела об административном правонарушении с вынесением постановления поручается одному и тому же лицу. И в случае, если не возникает каких-либо обстоятельств, требующих дополнительной проверки или установления, то составление протокола об административном правонарушении и вынесение постановления, как правило, возможно непосредственно после окончания проверки.
Однако в любом случае дело об административном правонарушении рассматривается в пятнадцатидневный срок со дня получения должностным лицом, правомочными рассматривать дело, протокола об административном правонарушении и других материалов дела.
Постановление по делу об административном правонарушении, также как и протокол должно отвечать определенным требованиям, которые установлены ст. 29.10 КоАП РФ, а именно:
В постановлении по делу об административном правонарушении должны быть указаны: