Экстраординарные сделки, совершаемые хозяйственными обществами

3.13. Содержание решения о согласовании сделки с заинтересованностью

Содержание, срок действия решения о согласии на совершение сделки с заинтересованностью аналогичны тому, как это регулируют законы о хозяйственных обществах применительно к согласованию крупной сделки. В решении о согласии на совершение сделки должны быть также указаны лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым (п. 6 ст. 83 Закона об АО, п. 5 ст. 45 Закона об ООО).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть совершена под отлагательным условием получения одобрения на ее совершение в порядке, установленном соответственно Законом об АО или Законом об ООО.

3.14. О возможности последующего одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность

Интересным и важным с практической точки зрения является вопрос о возможности последующего согласования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Если применительно к крупным сделкам возможность их последующего одобрения предусмотрена самими законами (например, в Законе об АО возможность последующего одобрения крупной сделки следует из самого названия ст. 79 Закона об АО) и основанием отказа в удовлетворении требований о признании крупной сделки недействительной, в частности, является доказательство последующего одобрения сделки (п. 6.1. ст. 79 Закона об АО, п. 5 ст. 46 Закона об АО), то применительно к сделкам с заинтересованностью такая определенность отсутствует.

Заметим, что и раньше в положениях о сделках с заинтересованностью отсутствовала прямая отсылка к возможности их последующего одобрения, однако «исцеление» сделки было основанием для отказа в удовлетворении требований в признании сделки с заинтересованностью недействительной (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 5 ст. 45 Закона об АО).

При этом, исходя из анализа новых положений законов о хозяйственных обществах в их совокупности (например, применительно к акционерному обществу – подп. 16 п. 1 ст. 48, п. 9 ст. 49, подп. 16 п. 1 ст. 65 и др. Закона об АО), следует предположить, что законодатель признает легитимным последующее одобрение сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. По мнению А.А. Маковской, в ситуации законодательной неопределенности относительно возможности последующего одобрения сделок с заинтересованностью «могли бы применяться по аналогии правила о предварительном согласовании сделки с заинтересованностью при условии признания за всеми лицами, имеющими право требовать созыва собрания акционеров или заседания совета директоров для такого согласования (одобрения), права требовать предоставления им информации об этой сделке»[99]. Следует согласиться с таким подходом, который позволяет, с одной стороны, использовать возможность последующего одобрения сделки с заинтересованностью, а с другой стороны, защитить права участников корпоративных отношений.

4. Правовой режим сделок, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества

4.1. Правовая природа сделок, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества

При определении видов экстраординарных сделок мы отметили, что наряду с «законной экстраординарностью» – когда особый порядок одобрения сделки предусмотрен законом – может быть выделена так называемая уставная экстраординарность – когда порядок особого согласования сделки предусмотрен уставом организации.

До внесения изменений в законы о хозяйственных обществах Законом от 3 июля 2016 г. № 343-ФЗ имела место дискуссия о правовой природе сделок, особый порядок одобрения которых предусмотрен уставом общества: являются ли эти сделки крупными или на них только распространяется режим одобрения, установленный для крупных сделок?

С 1 января 2017 г. дискуссия исчерпана: положения об одобрении сделок, определенных уставом общества, исключены из норм о крупных сделках (ст. 78 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО) и перемещены в нормы о компетенции органов общества (п. 2 ст. 69 Закона об АО, п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО).

Сделки, особый порядок совершения которых предусмотрен уставом общества, крупными не являются и соответственно к ним не применяется режим одобрения, установленный для крупных сделок.