Возможность использования такого средства защиты нарушенных прав, как возмещение убытков, возникает у абонента в любом случае после установления факта нарушения тайны информации, передаваемой по сети передачи данных, и требований об ограничении распространения сведений об абоненте-гражданине, ставших ему известными в силу исполнения договора. Очевидно, здесь следует говорить о возможности требований абонента по двум видам убытков: реальный ущерб и упущенная выгода. Кроме того, абонент в соответствии со ст.12 ГК РФ вправе применить и иные способы защиты прав, такие как, например, признание права, самозащита гражданских прав, компенсация морального вреда и др.
Право абонента на отказ от исполнения договора законодательством предусмотрено не только при непредставлении, неполном или несвоевременном представлении информации об оказании услуг связи по передаче данных, но и, согласно ст.32 Закона РФ "О защите прав потребителей", при правомерных действиях оператора связи: "Потребитель вправе отказаться от исполнения договора об оказании услуг в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору".
Требование о возврате уплаченных за оказанные услуги связи по передаче данных средств и возмещении понесенных убытков может быть предъявлено абонентом в случаях непредставления, неполного или несвоевременного представления информации об оказании услуг связи по передаче данных. Данное право абонента корреспондирует со ст.8 Закона РФ "О защите прав потребителей", устанавливающей права потребителей на информацию об исполнителе услуг и о самой услуге.
Составлен закрытый перечень случаев, когда абонент и (или) пользователь несут ответственность перед оператором связи: нарушение условий оплаты услуг, несоблюдение правил эксплуатации оборудования и подключение к абонентской линии оборудования, не соответствующего установленным требованиям. При этом, согласно Правилам [35], оператор связи не вправе отказать абоненту и (или) пользователю в предоставлении услуг по передаче данных.
Положение устанавливает ответственность пользователя за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате услуг связи по передаче данных. Правила содержат три состава нарушения:
неисполнение обязанности по оплате услуг (неоплата);
частичное исполнение обязательств по оплате услуг (неполная оплата);
просрочка оплаты (несвоевременной оплаты услуг).
За каждое нарушение предусмотрен аналогичный размер санкции, но зависимый от соответствующей стоимости:
1% стоимости неоплаченных услуг;
1% стоимости оплаченных не в полном объеме услуг;
1% стоимости несвоевременно оплаченных услуг.
Комментируемая норма регламентирует так называемую законную неустойку, однако указывает и на возможность диспозитивной договорной неустойки. Размер санкции может быть иным, когда договором установлен меньший размер.
Период начисления неустойки определяется от даты, когда абонент и (или) пользователь обязаны были исполнить обязанности по оплате, до даты погашения задолженности. Однако если начисленный размер будет превышать сумму, подлежащую оплате, то общий размер неустойки ограничивается такой суммой.
Данный пункт указывает на два состава нарушений:
несоблюдение абонентом и (или) пользователем правил эксплуатации оборудования;
несоблюдение запрета на подключение к абонентской линии оборудования, не соответствующего определенным требованиям.
Однако законная неустойка не установлена для обоих случаев. Право требования оператором связи убытков, причиненных действиями абонента и (или) пользователя, усложняется нелегким процессом доказывания причинно-следственной связи нарушения и его последствий. Кроме того, возможность удовлетворения требования о возмещении таких убытков может быть реализована только посредством восстановления прав оператора связи в судебном порядке.
Данная норма содержит принцип презумпции виновности оператора связи и говорит, что бремя доказывания отсутствия вины возлагается на него. Это корреспондирует со ст.401 ГК РФ: "Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства" и "если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, т.е. чрезвычайных и непреодолимых при данных условиях обстоятельств".