Концепция ювенального права современной России

Дело не только и даже не столько в низком качестве закона, в недостатках законодательной техники и т. п., сколько в том, что в настоящее время отсутствует развитая теория семейного права, которая была бы способна сыграть для совершенствования нормотворческой и правоприменительной деятельности такую же эффективную роль, какую выполняет, к примеру, теория гражданского и гражданско-процессуального права.

Прежде всего, речь идет об отсутствии в доктрине семейного права теории семейной правосубъектности несовершеннолетних, без чего невозможно получить полного представления об их семейно-правовом статусе. Однако такая теория могла бы быть разработана лишь при условии надлежащей разработанности общей теории семейной правосубъектности.

§ 2. Понятие и содержание семейной правосубъектности несовершеннолетних

Нельзя сказать, что вопросы семейной правосубъектности, которая включает семейную правоспособность и семейную дееспособность, не разработаны в науке семейного права вообще.[275] Однако большинство ученых обращаются к этим проблемам, исходя из того, что они детально разработаны наукой гражданского права, а потому этим проблемам уделялось меньше внимания, чем они того заслуживают. Очевидно, из того же исходил законодатель, полагая вполне достаточным закрепление в семейном праве лишь конкретных норм, из которых путем доктринального толкования можно вывести объем и содержание семейной правосубъектности, поскольку общие понятия и категории возможно и целесообразно заимствовать из гражданского права путем применения аналогии закона или субсидиарного применения гражданского законодательства к семейным отношениям. Действующий СК РФ применяет оба этих способа восполнения пробелов в семейном праве настолько широко, что по некоторым вопросам в его адрес высказываются совершенно справедливые упреки.

Очевидно этим можно объяснить тот факт, что при разработке проблем, касающихся семейной правосубъектности, как, впрочем, проблем семейного права в целом, сложилась некая парадоксальная ситуация. С одной стороны, в советский период развития науки семейного права едва ли не абсолютное большинство ученых считали, что семейное право является самостоятельной отраслью права,[276] с другой стороны, по сложившемуся в науке стереотипу мышления (впрочем, в значительной степени оправданному необходимостью решения злободневных практических задач) законодатель, а вслед за ним и доктрина семейного права не придавали должного значения разработке категории семейной правосубъектности, исходя из того, что она является лишь частью гражданской правосубъектности, с той лишь разницей, что ее можно определить как юридическую возможность быть полноценным субъектом семейных правоотношений.

Если, как уже отмечалось, не подвергать сомнению правильность позиции, согласно которой в состав семейной правосубъектности входят семейная правоспособность как способность, то есть абстрактная возможность иметь субъективные семейные права и те семейные обязанности, которые закон возводит в ранг юридических, то семейную правоспособность легко можно определить как обеспечиваемую семейным законодательством способность физического лица обладать указанными правами и обязанностями. Таким же образом можно обойтись и с категорией семейной дееспособности как способности физического лица самостоятельно, собственными действиями приобретать и осуществлять семейные права и исполнять (нести) семейные юридические обязанности.

Исходя из того, что эти понятия как в гражданском, так и в семейном праве полностью совпадают, действующий Семейный кодекс, так же, как и предшествующий ему КоБС, не дает легального определения этих категорий.[277] Очевидно, по тем же соображениям СК РФ не раскрывает содержания семейной правоспособности, хотя категории семейной правоспособности и семейной дееспособности обладают целым рядом специфических черт. Остановимся на их рассмотрении более подробно, имея в виду лишь семейную правоспособность и дееспособность несовершеннолетних.

Практически никем не оспаривается тот факт, что семейная правоспособность, так же как и гражданская, возникает с момента рождения и прекращается смертью. Но в таком случае вполне закономерен вопрос, является ли семейная правоспособность так же, как и гражданская, неизменной (статичной) на протяжении всей жизни субъекта, от рождения до смерти, либо ее специфика как раз и состоит в ее динамическом характере. Не лишне обратить внимание на то, что В. А. Рясенцев указывал на динамический характер семейной правоспособности.[278]