Корпоративное право: учебник

Рассматривая общее понятие и сущность договора, нужно подчеркнуть, что большинство исследователей договора выделяют по крайней мере три его значения – договор как правоотношение, как юридический факт, порождающий обязательства, и как документ, «фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников» [309] . Многозначность договора воспринята и современным законодательством. В Гражданском кодексе РФ, помимо правил о договорах, на них распространяются правила о сделках (при этом необходимо иметь в виду, что речь идет прежде всего о двусторонних сделках, для заключения которых необходимо выражение согласованной воли двух сторон) и об обязательства. [310] . В соответствии с традицией в гражданском праве принято термином «договор» обозначать также гражданское правоотношение, возникшее из договора, и сам документ, закрепляющий данное правоотношение [311] .

Согласно вышеизложенному как минимум один из участников корпоративного договора должен являться основным субъектом корпоративного права, т. е. корпорацией. Он может быть как юридическим лицом (например, акционерное общество), так и не иметь статуса юридического лица (например, простое товарищество).

В целом в отношении корпоративного договора действуют те же принципы, что и в отношении общегражданских договоров.

Известно, что в Гражданский кодекс РФ впервые включен подраздел «Общие положения о договоре» и дано определение договора как соглашения двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420). До этого он определялся как двух– или многосторонняя сделка. Думается, к понятию договоров, используемых в корпоративной деятельности, за некоторыми оговорками, могут применяться положения о предпринимательских договорах (в частности, договоров, заключаемых между коммерческими юридическими лицами). Термин «предпринимательский договор» в Гражданском кодексе РФ отсутствует. В ряде статей Кодекса, отражающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184; п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; п. 3 ст. 428 и др.).

Еще одна оговорка касается основополагающего гражданско-правового принципа в отношении договоров. Свобода договоров, как известно, предусмотрена в статье 421 ГК РФ. Она состоит как минимум в том, что:

субъекты гражданского права свободны в решении вопросов заключения договора, или, иначе говоря, инициатива в заключении договора принадлежит хозяйствующему субъекту. Только он сам определяет, когда и какие договоры ему заключать (за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена законом или добровольно принятым обязательством) [312] ;

выбор контрагента по договору осуществляется предпринимателем самостоятельно, без какого-либо принуждения;

формируются свободные условия договора. В отношении договоров действует только правило о том, что они не должны противоречить требованиям закона;

договорные конструкции, посредством которых устанавливаются и реализуются договорные правоотношения, определяются добровольно;

условие договора предусмотрено диспозитивной нормой, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней;

условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия, определяются обычаями делового оборота.

В данном отношении также действует универсальное правило: законы, устанавливающие обязательные для сторон правила, обратной силы не имеют. Именно поэтому договоры, как правило, продолжают действовать на первоначально оговоренных условиях, кроме случаев, прямо указанных в самом законе.

Если в законе прямо указано, что его положения распространяются на ранее заключенные договоры, применяются нормы закона (п. 2 ст. 422 ГК РФ).

Следует заметить, что для гражданского права Российской Федерации характерно диспозитивное регулирование договорных отношений, т. е. стороны почти во всех случаях имеют возможность самостоятельно определять условия договора. В отдельных случаях, которые скорее носят характер исключений, содержание договора может быть установлено законом или иными нормативными правовыми актами. В случае, если какое-либо из условий не определено договором или диспозитивной нормой, оно определяется обычаями делового оборота, если применение обычая в данном случае не противоречит существу отношений между сторонами.

Обычаи делового оборота широко распространены в корпоративных отношениях и широко применимы.