Кредитные организации на срочном рынке. Вопросы правового регулирования

Считаем, что при совмещении коммерческой организацией статуса кредитной организации и субъекта инфраструктуры срочного рынка возникает также риск конфликта интересов. «В странах с развитой рыночной экономикой и фондовым рынком эти конфликты приобрели особый характер в связи с проблемой сочетания в лице финансового учреждения двух функций – продавца финансовых продуктов и инвестиционного советника. По мере развития рынка в банках также будет возникать конфликт интересов, когда банковский аналитик предоставляет инвесторам советы в условиях, когда руководство банка более заинтересовано в развитии бизнеса благодаря финансированию предприятия, чем в защите интересов инвесторов. Советы аналитика инвесторам обычно состоят в коротких посланиях по почте или по телефону относительно целесообразности приобретения или продажи каких-то акций. Оценка аналитика может быть сделана под влиянием мотивации, направленной на поддержание рыночной котировки ценных бумаг клиента банка»[237].

Действующее законодательство регулирует последствия возникновения конфликта интересов только для двух видов деятельности – брокерской и доверительного управления. В соответствии с абз.2 ч.2 ст.3 Закона о рынке ценных бумаг в случае, если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации. В соответствии с ч.6 ст.5 Закона о рынке ценных бумаг в случае, если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.

Определение конфликта интересов установлено Постановлением ФКЦБ, в соответствии с которым под конфликтом интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг понимается противоречие между имущественными и иными интересами профессионального участника рынка ценных бумаг (далее – профессиональный участник) и (или) его работников, осуществляющих свою деятельность на основании трудового или гражданско-правового договора (далее – работников), и клиента профессионального участника, в результате которого действия (бездействия) профессионального участника и (или) его работников причиняют убытки клиенту и (или) влекут иные неблагоприятные последствия для клиента (ч.1 Постановления ФКЦБ).[238]

В литературе справедливо указывается, что действующее законодательство, регулирующее последствия возникновения конфликта интересов, несовершенно. А. В. Габов отмечает: «в первом случае регулируется только конфликт брокера и клиента, а во втором – конфликт управляющего и клиента, и разных клиентов управляющего. Понять логику законодателя здесь нельзя. Во-первых, у брокера также может быть несколько клиентов и может сложиться ситуация, когда брокер действует в интересах одного клиента в ущерб другому, «перекладывая» бумаги одного на другого. К примеру, когда необходимо «вывести» кого-то из бумаг в деньги, как говорят профессионалы, их бумаги по более высоким ценам продают менее значимым клиентам, которым потом долго объясняют про общемировой финансовый кризис и т.п. Совершенно очевидно, что действующее регулирование такого рода случаи охватить не способно. Во-вторых, что значит конфликт интересов клиентов одного управляющего? Означает ли это, что Законом регулируется конфликт между клиентами управляющего? Если это так, то это абсурдно: сами клиенты ни в каком конфликте между собой не состоят – конфликт создают действия профессионального участника в интересах одного лица за счет другого. Подобного рода описание конфликта не может не настораживать».[239]

В рассмотренных нами примерах действий Банка «Б» интересам клиентов банка – участников срочного рынка противопоставляются интересы брокера – банка, которые лежат в плоскости банковской деятельности. Другими словами, банк реализует свои интересы, возникающие на рынке банковских услуг за счет интересов клиентов на срочном рынке. Чтобы квалифицировать такое противоречие интересов в качестве конфликта интересов по смыслу определения, указанного в Постановлении ФКЦБ, необходимо, чтобы действиями Банка «Б» были причинены убытки своим клиентам по договору брокерского обслуживания. Во-первых, такие убытки крайне сложно доказать[240], во-вторых, клиенты банка по договору брокерского обслуживания вообще могут не понести убытков.