Международный коммерческий арбитраж

Например, Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., допускает ограничения автономии воли сторон в случаях, когда:

1) все элементы контракта локализованы в одной стране; императивные нормы этой страны применяются к такому контракту независимо от выбранного права;

2) речь идет о потребительских и индивидуальных трудовых договорах; для этих договоров устанавливаются особые коллизионные привязки, позволяющие, независимо от права, определенного по выбору сторон, применять «защитные» нормы права страны, где потребители имеют обычное место жительства, а работники обычно выполняют свою работу.

Кроме того, ограничения автономии воли сторон касаются оговорки о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ), а также тех сверхим-перативных норм национального законодательства, которые подлежат применению, независимо от избранного сторонами иностранного права (ст. 1194 ГК РФ).

В силу ст. 1193 ГК РФ под публичным порядком понимаются основы правопорядка Российской Федерации. Предусматривается, что норма о публичном порядке применяется в исключительных случаях, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка Российской Федерации.

Понятие публичного порядка было раскрыто в Определении Судебной коллегии Верховного Суда РФ от 25 сентября 1998 г. [166]

В этом деле Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ 25 сентября 1998 г. удовлетворила частную жалобу ООО «Омегатех Электроникс ГмбХ». Она отметила, что решение арбитражного суда основано на нормах российского гражданского законодательства, что вообще исключает возможность ссылки на нарушение публичного порядка, поскольку применение норм национального российского права не может трактоваться как нарушение публичного порядка Российской Федерации. Содержание понятия «публичный порядок Российской Федерации» не совпадает с содержанием национального законодательства РФ. Поскольку законодательство РФ допускает применение норм иностранного государства (ст. Закона об арбитраже), наличие принципиального различия между российским законом и законом другого государства само по себе не может быть основанием для применения оговорки о публичном порядке. Такое применение этой оговорки означает отрицание применения в Российской Федерации права иностранного государства вообще. Под «публичным порядком Российской Федерации» понимаются основы общественного строя российского государства. Оговорка о публичном порядке возможна лишь в тех отдельных случаях, когда применение иностранного закона могло бы породить результат, недопустимый с точки зрения российского правосознания.

Как справедливо отмечает А.С. Комаров, публичный порядок, должен быть затронут последствиями применения иностранного права настолько серьезно, что это приведет к подрыву устоев, на которых зиждется заведенный в государстве порядок общественных отношений. Именно поэтому «оговорка о публичном порядке» должна быть востребованной только в исключительных, чрезвычайных обстоятельствах [167] .

Что касается сверхимперативных норм, то в ст. 1192 ГК РФ отсутствует такой термин, поскольку он является доктринальным и используется наряду с другими: нормы непосредственного действия, императивные нормы в смысле международного частного права. В ГК РФ использован привычный термин – «императивные нормы», но из текста статьи следует, что речь идет не об обычных императивных нормах, а об особой их категории.

Выбор иностранного права в ситуации, когда договор реально связан только с одной страной, допускается.

Для уяснения того, что можно рассматривать в качестве сверхим-перативной нормы, приведем следующий пример.

Нормы российского права об исковой давности, как известно, носят императивный характер. Однако если стороны подчинят свой договор иностранному праву или арбитры МКАС применят иностранное право в силу коллизионных норм, то вместо императивных норм российского права об исковой давности будут применены нормы этого иностранного права, т. е. иные сроки исковой давности.

Однако в каждой правовой системе есть нормы, которые должны применяться в любом случае, независимо от применимого иностранного права, – их и называют сверхимперативными, или императивными, нормами в смысле международного частного права. Перечень таких норм постепенно вырабатывают доктрина и практика, в качестве примера чаще всего приводятся нормы о защите прав потребителей, об ответственности перевозчика и др.

§ 2. Понятие, признаки и особенности выбора применимого права

Под применимым правом понимаются материально-правовые нормы, содержащиеся в нормативных актах национального законодательства, международно-правовых актах, международных обычаях, которые стороны по взаимному согласию избирают для разрешения спора по существу [168] .

Анализ действующего законодательства позволяет выделить основные признаки соглашения о применимом праве.