Открытые и закрытые корпорации. Особенности оборота долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью: правовой и экономический аспекты

Единогласие (консенсус) как условие реализации наиболее значимых диспозитивных норм – это механизм сдерживания и противовесов. Индивидуальные правила взаимодействия могут быть установлены в обществе только в том случае, если они устраивают всех его участников. Это не позволяет контролирующему большинству навязать правила, ущемляющие интересы неконтролирующего меньшинства.

Единогласие всех участников общества – механизм, который обеспечивает баланс интересов участников корпорации при реализации наиболее значимых диспозитивных норм законодательства. Правила внутрикорпоративного поведения, отличные от тех, которые предусмотрены законодательством, устанавливаются посредством внесения соответствующих положений в устав общества по единогласному решению всех участников общества.

Данный принцип заимствован из деятельности общества с ограниченной ответственностью, в котором изначально допускалась значительная свобода внутрикорпоративной самоорганизации. Закон об ООО содержит большое количество диспозитивных норм, которые позволяют участникам общества по своему усмотрению регулировать их взаимоотношения. При этом выделены корпоративные процедуры, которые могут быть урегулированы по усмотрению участников общества только посредством принятия ими единогласного решения (табл. 7 и 8).

Таблица 7

Аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью, которые могут быть урегулированы по усмотрению участников общества посредством внесения соответствующих положений в устав по их единогласному решению

Таблица 8

Аспекты деятельности общества с ограниченной ответственностью, которые могут быть урегулированы только по единогласному решению всех участников общества

Идея, заложенная в реформе гражданского законодательства, в части унификации режима диспозитивного регулирования всех непубличных обществ (фактически сближения режимов регулирования непубличных акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью) имеет, на наш взгляд, небольшой масштаб реализации. Принцип консенсуса при реализации большинства диспозитивных норм, которые Кодекс распространяет на непубличные акционерные общества, существенно ограничивает возможность их применения.

Использование принципа единогласия при реализации диспозитивных норм имеет свои издержки. Это создает избыточную защиту интересов неконтролирующих участников, но при этом сужаются возможности внутрикорпоративной самоорганизации. Ее ограничителем при таком подходе является количество членов корпорации. Очевидно, что единогласие всех участников общества может быть достигнуто только при их ограниченном числе и фактическом их участии в принятии решений. Акционерное общество с несколько десятками акционеров (особенно с мертвыми душами) хотя и попадают в число непубличных обществ (по критериям публичного размещения и обращения ценных бумаг), но вряд ли сможет воспользоваться свободой внутрикорпоративной самоорганизации ввиду невозможности достижения единогласия всех акционеров.

Консенсус ограничивает возможность применения наиболее существенных новаций, предусмотренных в ГК РФ и акционерном законе. Более 20 диспозитивных опций, предусмотренных ГК РФ и Законом об АО для непубличных АО, могут быть реализованы только путем внесения соответствующих положений в устав непубличного общества по решению общего собрания акционеров, принятому всеми акционерами общества единогласно.

Корпоративная практика выработала еще один механизм обеспечения баланса интересов контролирующих и не контролирующих участников. Это компенсационные выплаты неконтролирующему меньшинству. Данный механизм используется при принятии особо значимых решений, изменяющих условия участия в обществе (одобрение крупных сделок, реорганизация, внесение изменений в устав, уменьшающих объем прав участников и т.п.). Эти мероприятия реализуются по решению преобладающего большинства. В этом случае участники, не поддерживающие данное решение (это объективно меньшинство), вправе предъявлять требование о выкупе акций (долей).

Представляется перспективным расширение сферы применения компенсационных выплат. В случае установления в обществе индивидуальных правил взаимодействия его участников на основе принципа квалифицированного большинства несогласное меньшинство вправе требовать у контролирующих участников выкупа их акций (долей).