Следователь (основы теории и практики деятельности)

Иными словами, данные следственные действия схожи по ряду присущих им свойств, но это – самостоятельные следственные действия, различающиеся целью, основаниям и порядком проведения.

Более того, как совершенно справедливо указывает ведущий российский процессуалист С. А. Шейфер, «нельзя рассматривать выемку как первоначальную часть обыска, завершающегося добровольной выдачей искомого»[319].

Такой точки зрения на соотношение этих следственных действий между собой придерживаются многие специалисты в области уголовного процесса и криминалистики[320].

«4. Отсюда следует вывод, что разрешение на «производство выемки и изъятия […] путем проведения обыска» (которое дал суд в обжалуемом постановлении) – процессуальный нонсенс».

Думается нам, что и принятое судом постановление о разрешении производства «выемки путем проведения обыска», и приведенные в жалобе доводы в отношении проведения этого действия (судом, ее рассмотревшим, она была отклонена) еще раз подчеркивают необходимость повышенно корректного отношения к уголовно-процессуальным предписаниям о режиме доказывания по уголовному делу. А потому углубленных исследований этих проблем в юридической литературе.

Таким образом, к следственным действиям, раскрытие содержательной стороны законодательно-регламентированного порядка проведения которых в первую очередь составляет, по нашему убеждению, основы их осуществления в уголовном преследовании (а потому требует изучения и анализа не только с чисто уголовно-процессуальных позиций, но и с позиций криминалистики), следует отнести:

– следственный осмотр, в том числе такую его разновидность, как освидетельствование;

– обыск, в том числе выемку;

– допрос, в том числе и очную ставку;

– следственный эксперимент, в том числе осуществляемый путем воспроизводства и проверки показаний на месте;

– предъявление для опознания;

– судебную экспертизу[321].

§ 2. Процессуальные основы производства следственных действий

В действующем УПК впервые в истории отечественного уголовно-процессуального права общим правилам производства следственных действий посвящена отдельная статья (ст. 164). Значительно подробнее, чем было ранее, регламентирована правовая и содержательная стороны проведения отдельных следственных действий (допускающая в то же время отдельные отступления от них в оговариваемых в этих статьях ситуациях). Также впервые самостоятельной статьей УПК (ст. 166) достаточно четко регламентированы требования, предъявляемые к «зеркалу», отражающему факт, процесс и результаты проведенного следственного действия, – его протоколу.

Многие из этих положений и требований несут несомненную не только «чисто» процессуальную нагрузку, опосредующую, как и иные положения уголовно-процессуального закона, посвященные порядку производства отдельных следственных действий, правоотношения в этой связи складывающиеся, права и обязанности их участников. Они сами по себе «тактически содержательны», обязательны для соблюдения при осуществлении досудебного уголовного преследования (как в опосредованной, так и в непосредственной его форме).

Кроме того, ряд процессуально-тактических предписаний касается производства не одного, а нескольких следственных действий (а потому это может быть положено в основу и других – также значимым в изучаемом здесь контексте – их классификаций; они в необходимых случаях будут использоваться нами далее).

Все сказанное позволяет рассматривать содержащиеся в уголовно-процессуальном законе положения в качестве обобщенных процессуально-тактических приемов и рекомендаций по производству следственных действий[322] (далее мы будем вести речь о следственных действиях, указанных в УПК, несколько абстрагируюсь от высказанного выше мнения о самостоятельном доказательственном характере некоторых из них). По мнению законодателя, они являются наиболее рациональными для производства следственных действий, а потому, повторим, обязательными для их соблюдения следователем. Конечно же (мы, как и многие другие авторы, обращали на то внимание сразу же после принятия УПК 2001 г.[323]), уголовно-процессуальный закон далеко не совершенен, в нем содержится много коллизий, правовых лакун…

Однако, пока закон не изменен, он – Закон. Вновь вспомним древнеримских юристов: «Dura lex, sed lex» («Хоть и строг закон, но соблюдать его надо»); «Dura lex scripa tarnen» («Хоть и строг закон, но так он написан»)[324].

И потому лишь в установленных рамках действующего закона следователь может проявлять «инициативу» для реализации наступательного характера осуществляемого им уголовного преследования.